Ю. Лермонтов - Актуальные вопросы исчисления и уплаты НДС

Таким образом, согласно поправкам, внесенным в ст. 149 НК РФ, вступившим в силу с 1 января 2008 года, операции по реализации лома и отходов черных металлов признаны объектом обложения НДС.

Кроме того, данное изменение имеет и еще одно последствие. Дело в том, что в соответствии с п. 5 ст. 149 НК РФ налогоплательщик, осуществляющий операции по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренные п. 3 данной статьи Кодекса, вправе отказаться от освобождения таких операций от налогообложения, представив соответствующее заявление в налоговый орган по месту своей регистрации в качестве налогоплательщика в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование.

Следовательно, если до 1 января 2008 года при реализации лома и отходов цветных металлов налогоплательщик мог отказаться от освобождения таких операций от обложения НДС, то с 1 января 2008 года такое право у налогоплательщика отсутствует.

Обратите внимание : подпунктом 17 п. 2 ст. 149 НК РФ установлено, что на территории Российской Федерации не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) услуг, оказываемых уполномоченными на то органами, за которые взимается государственная пошлина, все виды лицензионных, регистрационных и патентных пошлин и сборов.

По смыслу подпункта 17 п. 2 ст. 149 НК РФ от обложения НДС освобождаются пошлины и сборы, взимаемые государственными органами, органами местного самоуправления, иными уполномоченными органами и должностными лицами при предоставлении организациям и физическим лицам определенных прав.

В соответствии с п. 1 ст. 13 Патентного закона Российской Федерации от 23.09.1992 № 3517-1 (далее – Патентный закон) до 1 января 2008 года любое лицо, не являвшееся патентообладателем, имело право использовать запатентованные изобретение, полезную модель, промышленный образец только с разрешения патентообладателя (на основе лицензионного договора). По лицензионному договору патентообладатель (лицензиар) был обязан предоставить право на использование охраняемого изобретения, полезной модели, промышленного образца в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (лицензиату), а последний принимал на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и (или) осуществлять другие действия, предусмотренные договором.

Согласно п. 5 ст. 13 Патентного закона лицензионный договор подлежал регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, и без указанной регистрации лицензионный договор считался недействительным.

Из норм ст. 13 Патентного закона следовало, что платеж, уплачивавшийся лицензиатом по лицензионному договору лицензиару, являлся не лицензионным сбором, а платой по гражданско-правовому договору и соответственно не подпадал под действие подпункта 17 п. 2 ст. 149 НК РФ.

Официальная позиция . В определении Конституционного Суда Российской Федерации от 12.05.2003 № 253-О суд отметил, что с 1 января 2001 года в связи с введением в действие части второй НК РФ согласно ст. 146 настоящего Кодекса объектом обложения НДС признаются операции по реализации на территории Российской Федерации товаров, выполненных работ, оказанных услуг, к числу которых отнесена передача имущественных прав. Освобождение от уплаты НДС патентно-лицензионных операций, связанных с объектами промышленной собственности, а также получение авторских прав НК РФ не предусматривает.

УФНС России по г. Москве в письме от 20.05.2005 № 19-11/36345 отметило, что исчерпывающий перечень операций, не подлежащих обложению НДС, предусмотрен ст. 149 НК РФ, и указало, что освобождение от обложения патентно-лицензионных операций ст. 149 настоящего Кодекса не предусмотрено. На основании вышеизложенного налоговый орган указывал, что операции по передаче в установленном порядке патентообладателем (лицензиаром) права на использование изобретения являются объектом обложения НДС.

Обратите внимание : в соответствии со ст. 4 Закона РФ от 09.07.1993 № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон № 5351-1) до 1 января 2008 года базой данных признавалась объективная форма представления и организации совокупности данных (статей, расчетов и так далее), систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ). Программой для ЭВМ признавалась объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

Пленум Верховного Суда Российской Федерации в постановлении от 19.06.2006 № 15 указал, что программы для ЭВМ относятся к литературным произведениям, а базы данных – к сборникам, так как по своей природе они являются составными произведениями. Данный вывод подтверждался и положениями ст. 6 и 7 Закона № 5351-1.

В соответствии с п. 1 ст. 16 Закона № 5351-1 автору в отношении его произведения принадлежали исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом. При этом п. 2 ст. 16 данного Закона устанавливал перечень действий, которые могли осуществляться или разрешаться автором, обеспечивая тем самым исключительные права автора на использование произведения.

На основании п. 1 ст. 30 Закона № 5351-1 имущественные права, указанные в ст. 16 данного Закона, могли передаваться только по авторскому договору, за исключением случаев, предусмотренных ст. 18—26 настоящего Закона.

Передача имущественных прав может осуществляться на основе авторского договора о передаче исключительных прав или на основе авторского договора о передаче неисключительных прав.

Исходя из вышеизложенного и учитывая, что операции по передаче правообладателем прав пользования программами для ЭВМ и базами данных пользователям на основании авторского договора (лицензионного соглашения), а также права на использование изобретения в перечне ст. 149 НК РФ (в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона № 195-ФЗ) отсутствовали, такие операции признавались объектом обложения НДС.

Обратите внимание : подпунктом «а» п. 1 ст. 1 Закона № 195-ФЗ п. 2 ст. 149 НК РФ дополнен подпунктом 26, согласно которому на территории Российской Федерации не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование вышеуказанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.