Наталья Ласкина - Конспект лекций по торговому праву зарубежных стран

Что касается судебной практики, то формально судебная практика в ФРГ не является источником права, однако она играет существенную роль. В Германии обычное право признано источником права наряду с законом. Условием существования обычая и одновременно средством доказательства его существования является применение обычая, что находит отражение в деятельности судов или в административной практике. Однако здесь следует отметить определенную специфику применения судами обычая. Так, судья не обязан знать обычай, в отличие от других норм права, в связи с чем обязанность доказать существование и содержание обычая может быть возложена на сторону ссылающегося на него. По своей силе обычное право приравнивается к закону, и поэтому действующий на всей территории страны обычай, в принципе, может отменить закон.

Помимо понятия «обычай», германское законодательство знает и такое понятие, как «обычаи гражданского оборота», которое имеет большое значение при толковании условий договоров при определении того, надлежаще ли произведено исполнение должником. При этом следует иметь в виду, что, в отличие от обычного права, обычаи гражданского оборота не рассматриваются в качестве правовых норм и не могут противоречить императивным предписаниям закона.

Ранее уже отмечалось, что правовая система Англии относится к англосаксонской правовой системе и значительно отличается от правовых систем стран континентальной Европы. И до настоящего времени английская правовая система отличается большим своеобразием. В Англии до настоящего времени как гражданское, так и торговое право до сих пор не только не кодифицированы, но и вообще так называемое «статутное» право, законы и подзаконные акты зачастую отходят на второй план по сравнению с прецедентным правом, т. е. с нормами, которые сложились исторически в практике английских судов. Смысл прецедентного права заключается в том, что решение, вынесенное по какому-либо делу, является обязательным при решении аналогичного дела судом низшей инстанции. В связи с тем, что основные нормы английского права формировались в процессе осуществления правосудия, это послужило причиной того, что в английском праве не существует четкого разграничения между материальным и процессуальным правом, столь привычного для стран с романо-германской системой права. Прецедентное право в Англии состоит из двух частей: так называемого общего права и права справедливости. Право справедливости представляло собой как бы серию дополнений к общему праву.

С точки зрения английской доктрины о судебном прецеденте судья, вынося решение, не творит право, не создает новых правовых норм, а должен отыскать ту или иную норму, сформулировать и применить ее при разрешении конкретного дела. Английские судьи имеют очень большие возможности для изменения правового регулирования конкретных отношений. В то же время благодаря системе судебных прецедентов в необходимых случаях им легче сохранить те или иные привилегии, легче держаться за старые традиции.

С усложнением экономических отношений, с развитием делового оборота появилась все большая потребность в уяснении, упрощении английского права. В связи с этим многие институты гражданского и торгового права получили законодательное закрепление, в связи с чем стало складываться статутное право, которое объединяет законы и подзаконные акты.

К сфере торгового права следует отнести такие акты, как закон о продаже товаров 1893 и 1980 гг., закон о компаниях 1948 г. с последующими изменениями и др. Почти все институты торгового права урегулированы в законодательном порядке. Ряд новых нормативных актов был принят в Англии в связи с расширением международных экономических связей, что потребовало внесения существенных изменений во многие ранее действовавшие нормы английского права. Эти изменения коснулись как статутного, так и прецедентного права.

С 1973 г., с момента вступления Англии в Европейское экономическое сообщество, к числу источников торгового права Великобритании относятся и международные нормы, принятые ЕЭС. На основании норм ЕЭС во внутреннее право Великобритании были инкорпорированы предписания соответствующих международных договоров и тех актов, издаваемых органами Европейского экономического сообщества, которые являются нормами прямого действия или непосредственно действующим правом внутри государств-членов. В отличие от Франции и ФРГ, где международный договор становится частью внутреннего права в силу одной лишь ратификации, в Великобритании, кроме ратификации, необходимо издание специального закона.

В иерархии английских источников права законы (акты парламента) формально стоят впереди судебных прецедентов. Это означает, что любой прецедент может быть отменен актом парламента, в то же время суд, даже высшей инстанции, не в состоянии изменить закон. Однако прецедентное право все еще сохраняет доминирующее положение, несмотря на все возрастающую роль закона. Это проявляется в том, что многие институты английского права, например такие, как договор, обязательства из причинения вреда, остаются целиком в сфере прецедентного права.

Значение обычая как нормы права в Англии имеет ряд специфических особенностей. В Великобритании играют роль так называемые местные обычаи, которые применяются лишь в определенной местности. Это объясняется тем, что общие обычаи, действующие на территории всей страны, в связи с историческими особенностями развития и формирования английского права рассматриваются не как обычаи в собственном смысле, а как нормы общего права или права справедливости.

Более существенную роль в Великобритании играет торговый обычай, под которым понимается не обычай как источник права, а как торговые обыкновения, которые квалифицируются и применяются лишь как подразумеваемые условия договора. То есть обыкновения – общеизвестные правила поведения в определенной сфере деловой жизни, которые рассматриваются судом в качестве составной части заключенного контракта, если только такое правило не было исключено сторонами в прямой или подразумеваемой форме. Благодаря тому что нормы английского права формируются в процессе судебной деятельности, многие торговые обыкновения, становясь частью судебного решения (прецедента), превратились постепенно в норму прецедентного права.

Система, сложившаяся в Англии, впоследствии была перенесена в Америку и послужила основой гражданского и торгового законодательства США. Однако американское законодательство гораздо в большей степени, чем английское право, учитывает потребности крупного капитала, приспосабливая нормы к потребностям развитого торгового оборота, создавая новые, неизвестные английскому праву институты, например в области правового положения предпринимательских корпораций, антитрестовского законодательства и др.