С. Трушников - Решения Федерального Верховного суда Германии по гражданским делам в 2020 г. 11—18

3 После того как истец выполнил строительные работы, он потребовал их приемки. Письмом от 21 января 2012 г. ответчик отказал в приемке, сославшись на значительный объем незавершенных работ и многочисленные недостатки результата выполненных работ.

4 Письмом своего адвоката от 22 мая 2012 г. ответчик потребовал от истца со ссылкой на протокол недостатков, составленного уполномоченным им частным экспертом, устранения указанных недостатков. После совместного осмотра результата работ истцом были устранены отдельные недостатки. Письмом своего адвоката от 10 октября 2012 г. истец направил перечень устраненных недостатков, указав, что, по его мнению, все недостатки являются устраненными, выставил итоговый счет и, датировав его 30 апреля 2013 г., переслал его ответчику 23 мая 2013 г. Счет к оплате составил 117 248,53 евро за вычетом совершенных авансовых платежей.

5 Письмом адвоката от 19 августа 2013 г. ответчик направил истцу скорректированный расчет с новым протоколом недостатков от 28 апреля 2013 г., составленным его частным экспертом. Со ссылкой на представленный перечень недостатков ответчик предъявил к возмещению расходы по произведенной им замене в размере 26.623,69 евро, а также дополнительной суммы 57 916,26 евро, связанной в частности с просрочкой исполнения обязательства. После сальдирования встречных требований ответчиком был произведен итоговый расчет с уплатой в его пользу 169 806,64 евро с указанием, что по судебному спору будет затребован аванс судебных расходов. Ответчик указал также, что в отсутствие приемки результата работ бремя представления фактических обстоятельств и их доказывания возлагается на истца.

6 Дополнительно ответчик предъявил требование по праву удержания [Zurückbehaltungsrecht] в двойном размере принудительной наценки, равной 444 500 евро, а на случай признания срока оплаты оставшейся части работ наступившим заявил о зачете с учетом требований, вытекающих из аванса и возмещения ущерба, в размере 69 769,84 евро. Истцом было заявлено возражение о пропуске исковой давности по данным требованиям.

7 Истец обратился в суд первой инстанции с требованием о присуждении ответчика к уплате 117 248,53 евро и процентов. 8 декабря 2017 г. земельный суд отказал в удовлетворении исковых требований как необоснованных на момент их предъявления. Апелляционная жалоба истца, которая была направлена на уплату дополнительных 92 207,96 евро, процентов, а также возврат ответчиком присужденных ему в суде первой инстанции судебных расходов, была отклонена. Допущенная судом апелляционной инстанции кассационная жалоба истца направлена на удовлетворение требований, заявленных в суде апелляционной инстанции.

Мотивировочная часть:

8 Кассационная жалоба истца является необоснованной.

9 В отношении обязательственных отношений сторон подлежат применению положения ГГУ в редакции, действовавшей для договоров, которые были заключены с 1 января 2002 г. по 31 декабря 2017 г. (предл. 1 §5 ст. 229, §39 Закона о введение в действие ГГУ, EG-BGB).

10 Суд апелляционной инстанции ( решение которого опубликованов: NJW 2019, 3240) исходил из того, что срок оплаты оставшейся части работ еще не наступил [sei nicht fällig] .

11 По общему правилу согласно ч. 1 §641 ГГУсрок оплаты такого требования предполагает приемку результата работ, которая отсутствовала по настоящему делу. Формализованной сдачи-приемки результата работ осуществлено не было. Фиктивная приемка работ по данному делу исключается, как равно и приемка конклюдентными действиями. Кроме того, приемку результата работ нельзя считать необязательной на том основании, что обязательственное отношение сторон якобы преобразовалось в расчетное отношение [Abrechnungsverhältnis] . Ответчик никогда окончательно не отказывался от выполнения результата работ, лишенного недостатков.

12 Возможность приемки результата работ отсутствует, поскольку имеются его существенные недостатки. Возражение истца о том, что ответчик не вправе ссылаться на существенные недостатки в связи с истечением исковой давности по требованию о завершении работ [Fertigstellungsansprüche] , являются необоснованными, поскольку (частично) истечение исковой давности не наступило.

13 Исковая давность по требованию об исполнении обязательства предполагает истечение обычного срока, то есть по общему правилу истечение трех лет с момента окончания календарного года, когда это требование возникло, то есть в зависимости от знания кредитора [kenntnisabhängig] . Соответственно исковая давность по требованию об устранении недостатков согласно ч. 2 §634a ГГУначинает течь с момента приемки результата работ. По договору строительного подряда момент возникновения требования о выполнении работы наступает в согласованную дату изготовления результата работ. Течение исковой давности приостанавливается всякий раз, пока подрядчик выполняет работы по устранению недостатков, тем самым трехлетний срок здесь начал бы течь не позднее 2014 г., а истек бы – в 2016 г.

14 Срок исковой давности требования о выполнении работ, направленного на изготовление свободного от недостатков результата, не может истечь ранее, чем срок требования об устранении недостатков, возникший после приемки. Истечение срока исковой давности по требованию о выполнении работ, которые касались вещи после привлечения подрядчика к ответственности за недостатки результата, привязано к течению соответствующих гарантийных сроков по требованию об устранении недостатков. Таким образом, необходимо проводить различие между неисполнением обязательства [Nichterfüllung] и его ненадлежащим исполнением [Schlechterfüllung] . При неисполнении действуют обычные правила исковой давности. Если результат работ, напротив, был создан, требование о выполнении согласно ч. 1 §631 ГГУразделяется – подобно разделению требований при досрочном расторжении договора в отношении созданной к моменту расторжения части результата работ. Требование о выполнении работ согласно ч. 1 §631 ГГУв силу наличия еще неизготовленной части результата работ продолжает существовать и – поскольку в этой части недостатки отсутствуют – оно не может быть преобразовано в требование об устранении недостатков. Для данного требования действуют общие правила исковой давности, которые исключают возможность его реализации при заявлении возражения об истечении исковой давности. Относительно части результата работ с недостатками требование о выполнении согласно ч. 1 §631 ГГУне прекращается при приемке, а преобразуется в требование об устранении недостатков согласно §635 ГГУ.

15 Тем самым у истца также отсутствует право на возврат суммы, присужденной земельным судом в качестве судебных расходов, согласно предл. 2 ч. 2 §717 ГПУ Германии.