Галина Мартыненко - Правовая защита конкуренции

Участники тендерных конкурсов не должны вступать в сговор при подаче заявки на участие в тендерном состязании в целях поднятия или снижения стоимости тендера.

Организации, объявившие тендерное состязание, и участники этого состязания не должны вступать в сговор в целях лишения конкурентов возможности ведения равноправной борьбы.

Органы контроля и проверки уровня уезда и выше могут осуществлять контроль и проверку фактов недобросовестной конкуренции, а также имеют право осуществлять следующие полномочия при проведении проверки и контроля фактов недобросовестной конкуренции:

– в соответствии с установленной процедурой производить опрос предпринимателей, сторон, заинтересованных в нанесении ущербе свидетелей, и выставить им требования по предоставлению подтверждающих материалов или других материалов, связанных с фактами недобросовестной конкуренции;

– проверять и делать копии соглашений, книг бухгалтерской отчетности и счетов, документов, записей и деловой корреспонденции связанной со случаями недобросовестной конкуренции;

– провести проверку финансовых средств, связанных с фактами недобросовестной конкуренции, а при необходимости – дать указание предпринимателям, проверяемым в настоящий момент, объяснить источники поступления товаров и их количества, временно приостановить их реализацию, и в ожидании результатов проверки запретить их передачу, скрытие и уничтожение данных материальных ценностей.

В случаях проведения контроля и проверки персоналом органов контроля и проверки фактов недобросовестной конкуренции они должны предъявлять документы, разрешающие проведение проверки. А в период проверки и контроля со стороны органов проверки и контроля в отношении случаев недобросовестной конкуренции проверяемые предприниматели, стороны, заинтересованные в нанесении ущерба, и свидетели должны предоставить правдивые материалы или информацию, связанную с этим.

Предприниматель, который нарушает положения Закона, создает убытки для другого предпринимателя, чьи права нарушены, несет ответственность за погашение убытков.

В случае если убытки предпринимателя, чьи права нарушены, трудны для точного подсчета, то сумма погашаемых убытков составляет сумму прибыли, полученной нарушителем в период нарушения прав; кроме того, нарушителем также должны быть оплачены разумные расходы, оплаченные предпринимателем, чьи права были нарушены в связи с расследованием фактов недобросовестной конкуренции, которая нарушает законные права и интересы данного предпринимателя. В случае нарушения законных прав и интересов предпринимателя в связи со случаями недобросовестной конкуренции, он может подать иск в народный суд.

Антимонопольный закон КНР (АЗК) разрабатывался более 10 лет. Перед его появлением в Китае существовало несколько законодательных актов, частично регулирующих «случаи неравноправной торговли», однако их нельзя было назвать полноценным антимонопольным законодательством (в т. ч. Закон «О недобросовестной конкуренции»). АЗК во многом был написан на основе антимонопольного законодательства ЕС. Сферу его применения можно поделить на 3 составляющие: слияния и поглощения, монопольные соглашения (разделение рынков, ограничение торговли) и злоупотребление доминирующим положением.

В области слияний и поглощений до появления АЗК только иностранные компании, приобретающие китайские предприятия или создающие в Китае совместные предприятия (СП), должны были получать разрешение у Министерства коммерции КНР.

С 1 августа 2008 г. были установлены правила, предписывающие любым предприятиям в определенных случаях запрашивать разрешение у Минкоммерции: в случае если доходы всех объединяющихся сторон в Китае и за его пределами в предыдущем году составили свыше 10 млрд юаней, если доходы двух из объединяющихся предприятий в предыдущем году в КНР составили свыше 400 млн юаней.

В АЗК прописана процедура рассмотрения Минкоммерции соответствующих заявок. Срок рассмотрения – 30 дней. В течение этого периода Министерство может либо дать согласие, либо заявить о продлении процедуры на дополнительные 90 дней, а затем еще на 60 дней. Таким образом, Минкоммерции имеет право рассматривать заявку до полугода. При этом, если оно не объявляет о своем решении и не заявляет о продлении процедуры, слияние может беспрепятственно состояться. В установленные сроки Минкоммерции должно учесть множество финансово-экономических факторов: количество акций, которыми участники сделки располагают на соответствующих рынках, уровень монополизации данной области, возможные последствия для других участников рынка и потребителей, а также влияние на сопряженные отрасли и др.

При этом Минкоммерции располагает достаточной свободой действий при вынесении решения. Так, оно может запретить сделку, если посчитает, что она повлечет за собой снижение уровня конкуренции, однако и разрешить ее, в случае монополизации рынка, если сочтет, что это принесет общественную пользу.

Кроме того, Минкоммерции имеет право инициировать расследование любых слияний и поглощений, даже если последние не подпадают под упомянутые выше условия. Наиболее вероятно, что Минкоммерции будет осуществлять мониторинг рынка на предмет соответствия сделок.

Важно отметить, что в АЗК вводится понятие «национальной безопасности». Соглашение о слиянии иностранного предприятия или предприятия с иностранным капиталом с китайским предприятием, влияющим на национальную безопасность, будет также расследоваться Минкоммерции. Однако в АЗК не дается определения «национальной безопасности», что предоставляет китайским властям достаточно широкую свободу действий. Важной частью АЗК является определение монопольных сделок – «соглашений, решений или других концентрационных действий, которые могут повлечь за собой устранение или снижение конкуренции в КНР». В соответствии с АЗК, соглашения, заключенные за пределами Китая, но «устраняющие или снижающие конкуренцию в КНР», также подпадают под действие АЗК. Таким образом, соглашение, заключенное в России российскими компаниями, теоретически, может рассматриваться Минкоммерции КНР, прежде чем вступить в действие на территории Китая.

Следующие виды соглашений запрещены АЗК:

• установка фиксированных цен;

• наложение ограничений на производство или продажи;

• разделение рынка на сферы влияния;

• ограничение на использование новых технологий или разработку новых продуктов;

• установка фиксированной или минимальной розничной цены;

• коллективные бойкоты.

Этот список в дальнейшем может быть дополнен. Важно отметить, что подобные соглашения считаются незаконными не сами по себе, а только в случае, если они «снижают конкуренцию». При этом существует ряд исключений. Подобные соглашения будут считаться законными, если они будут способствовать: