Александр Анищенко - Учредитель и его фирма. От создания ООО до выхода из него

Льгота, которая предусмотрена в подпункте 15 пункта 3 статьи 149 НК РФ, позволяющая заимодавцу не платить НДС при выдаче займа, распространяется только на те займы, которые выданы деньгами.

Получается, что при передаче материалов в виде займа заимодавец должен уплатить НДС. Конечно, учредителей — физических лиц — это не касается: они не платят НДС. Однако ведь этот налог придется заплатить и фирме-заемщику, когда она будет возвращать материалы по окончании договора.

Пример 24

В августе 2005 года ООО «Авалон» и его учредитель заключили договор беспроцентного займа. Согласно договору общество получило от учредителя партию пиломатериалов сроком на 3 месяца стоимостью 90 000 руб. По окончании срока договора фирма вернула учредителю такое же количество досок по той же самой цене.

Однако обществу придется начислить и заплатить НДС.

В бухгалтерском учете фирмы необходимо будет сделать следующие проводки.

В августе 2005 года:

Дебет 10 Кредит 66

— 90 000 руб. — получена партия пиломатериалов по договору займа.

В ноябре 2005 года:

Дебет 66 Кредит 91

— 90 000 руб. — отражена выручка от передачи досок в погашение договора займа;

Дебет 91-2 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДС»

— 16200 руб. (90000 руб. х 18%) — начислен НДС к уплате в бюджет;

Дебет 91-2 Кредит 10

— 90 000 руб. — списана стоимость досок.

Таким образом, вывод однозначен: учредителю не стоит предоставлять своей фирме заем каким-либо другим имуществом, кроме денег. Иначе обществу при возврате долга придется «заплатить» за эту операцию начислением НДС в бюджет.

Еще одна возможность учредителя помочь своему предприятию — это безвозмездное предоставление необходимого фирме имущества.

Согласно статье 575 ГК РФ, в отношениях между коммерческими организациями сделки дарения на сумму более 500 рублей запрещены. Следовательно, получать безвозмездно основные средства организация может только от некоммерческих организаций, государственных и муниципальных органов, а также от физических лиц. Таким образом, учредители-граждане имеют полное право безвозмездно передать (то есть подарить) своей фирме любое принадлежащее им имущество.

В данном случае также можно воспользоваться льготой, указанной в подпункте 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ. Напомним, что она позволяет не включать стоимость безвозмездно полученного имущества во внереализационные доходы для целей налогообложения, если у учредителя доля в уставном капитале фирмы превышает 50%.

Однако тонкостей и сложностей в такой хозяйственной операции еще больше, чем при предоставлении займа учредителем. По многим моментам налогоплательщики и налоговики расходятся во взглядах, и разбираться в том, кто прав, а кто виноват, приходится уже в суде.

Итак, как мы уже твердо знаем, учредитель с долей в уставном капитале общества более 50% может безвозмездно передать фирме свое имущество, и облагаться налогом это имущество не будет.

Но на практике встречается ситуация, когда, например, основное средство, передаваемое обществу, принадлежит на праве совместной собственности нескольким учредителям. Можно ли в такой ситуации суммировать доли этих граждан, чтобы воспользоваться вышеуказанной льготой?

А вот и нет. По крайней мере, такова позиция Минфина России, высказанная им в письме от 24 мая 2004 года N 04-02-05/3/39. В доказательство они приводят следующую цепочку рассуждений.

Как гласит статья 244 ГК РФ, имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, принадлежит им на праве общей собственности. Общая собственность на имущество является долевой, за исключением случаев, когда законом предусмотрено образование совместной собственности на это имущество.

Отсюда вывод: если безвозмездно передаваемое обществу имущество принадлежит 2 физическим лицам на праве общей собственности, то под долей, о которой идет речь в подпункте 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ, следует понимать долю владения каждого физического лица в уставном капитале получающей стороны.

Пример 25

Граждане Ковалев и Ковалева являются учредителями ООО «Пандора». Ковалеву принадлежит 30% уставного капитала фирмы, а Ковалевой — 35%.

Ковалев и Ковалева — супруги. В июле 2005 года они безвозмездно передали обществу принадлежащее им на праве совместной собственности основное средство.

Несмотря на то, что их общая доля намного больше, чем 50% (30% + 35%), воспользоваться льготой фирма, получившая это имущество, не может.

В данной ситуации с пределом в 50% должна сравниваться доля каждого из учредителей отдельно. А в отдельности их доли меньше, чем 50%.

В ситуации, которая описана в примере, обществу придется включить стоимость безвозмездно полученного имущества во внереализационные доходы для целей исчисления налога на прибыль согласно пункту 8 статьи 250 НК РФ.

Однако ситуация на самом деле не столь безнадежна. И этому есть следующие обоснования.

Разберемся, чем отличается общая совместная собственность от долевой. Тем, что в такой собственности доли ее участников не определены до тех пор, пока они не сделают это сами либо эти доли не определит суд. Это следует из пункта 3 статьи 254 и пунктов 1 и 3 статьи 252 ГК РФ. Например, общей совместной собственностью является собственность супругов (ст. 34 Семейного кодекса РФ).

Согласно же пункту 3 статьи 253 ГК РФ, каждый из участников совместной собственности имеет право распоряжаться общим имуществом. При этом предполагается, что остальные собственники с этим будут согласны. Такое же правило существует и в пункте 2 статьи 35 Семейного кодекса РФ. Но тут есть особенность: на распоряжение недвижимостью требуется нотариально удостоверенное согласие второго супруга.

Из всего вышесказанного вытекает, что если один из совместных собственников имеет в той фирме, которой он передает свое имущество, долю в уставном капитале, превышающую 50%, он может передать имущество от своего имени единолично. И тогда требование подпункта 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ будет выполнено.

Но даже если с размером доли «доброго» учредителя все в порядке, это еще не значит, что у предприятия не могут возникнуть неприятности.

Опасность первая: льгота предоставляется при условии, что безвозмездно полученное имущество в течение года не будет передано третьим лицам. Но вот незадача — определения понятия «передача имущества» в НК РФ не содержится. Если, например, фирма передаст полученный безвозмездно объект в аренду — будет ли это считаться «передачей в течение года третьим лицам»?