Экзамен на адвоката

- разъяснены ли обвиняемому особенности рассмотрения дела судом с участием присяжных заседателей, в том числе права обвиняемого в судебном разбирательстве и порядок обжалования судебного решения (как правило, составляется отдельный протокол разъяснения прав);

- разъяснена ли обвиняемому, не заявившему ходатайства о рассмотрении дела судом присяжных, возможность выделения в отношении его уголовного дела в отдельное производство;

23) какие именно вещественные доказательства и иные предметы представлены для ознакомления, каким образом проводилось ознакомление (раздельно или совместно с защитником).

По правовой позиции Европейского Суда выяснение этих и других обстоятельств, касающихся соблюдения права обвиняемого на защиту, означает, что суд должен проверить, соблюдался ли принцип равенства обвинения и защиты, представляющий одну из черт более широкого понятия справедливого судебного разбирательства, которое включает фундаментальное право на состязательный характер уголовного процесса. Применительно к уголовному делу это, в частности, означает, что стороне обвинения и стороне защиты должна быть предоставлена возможность ознакомиться с представленными другой стороной заключениями и доказательствами и прокомментировать их. Поэтому от выявления этих данных зависит вывод о том, соответствовало ли следствие требованиям справедливости.

Другие критерии проверки материалов дела, на которые адвокат должен обратить внимание при ознакомлении:

1) надлежащим ли лицом возбуждено уголовное дело;

2) не нарушена ли подследственность в отношении военнослужащих;

3) вынесены ли, подписаны ли все необходимые постановления, в частности:

- о возбуждении уголовного дела и принятии его к производству;

- о принятии дела к производству;

- об избрании (изменении, отмене) меры пресечения;

- о признании потерпевшим;

- о признании гражданским истцом;

- о признании гражданским ответчиком;

- о соединении дел;

- о выделении материалов;

- об изменении обвинения и др.;

4) объявлены ли постановления участникам процесса в предусмотренных законом случаях, имеются ли соответствующие подписи;

5) составлены ли процессуальные документы в соответствии с требованиями УПК, в частности:

- указаны ли дата и время, место их составления;

- имеются ли все необходимые подписи;

- оговорены ли имеющиеся исправления;

- заверены ли должным образом копии документов;

6) вынесены ли постановления о признании и приобщении к делу вещественных доказательств;

7) приложены ли к делу документы, свидетельствующие о том, куда сданы, где хранятся деньги, ценности, вещественные доказательства;

8) приложены ли документы о процессуальных издержках по делу;

9) нет ли ошибок в нумерации листов дела;

10) правильно ли составлена опись документов, нет ли расхождений в нумерации между описью и самим делом;

11) ознакомлен ли потерпевший с материалами дела; если нет, приобщено ли уведомление в его адрес об окончании следственных действий и его праве ознакомления с материалами дела (дата вручения и подпись потерпевшего на уведомлении) либо документы о невозможности его уведомления;

12) разрешены ли ходатайства потерпевшего;

13) вручены ли копии обвинительного заключения;

14) не имеются ли обстоятельства, влекущие прекращение либо приостановление производства по делу;

15) собраны ли доказательства, достаточные для рассмотрения дела в судебном заседании;

16) подлежит ли изменению или отмене избранная обвиняемому мера пресечения;

17) приняты ли меры, обеспечивающие возмещение материального ущерба, причиненного преступлением.

Все вопросы алгоритма могут рассматриваться:

- в предложенной последовательности;

- в последовательности изложения соответствующих норм в законодательстве;

- в порядке, определенном самим адвокатом.

Нетрудно заметить, что большая часть пунктов алгоритма направлена на выявление возможных нарушений закона и ошибок, часто допускаемых в рамках досудебного производства по делу. С точки зрения формы представления результатов проверки можно порекомендовать составление аналитической справки. Вот как, к примеру, может выглядеть одна из записей в ней об обнаруженном нарушении закона: «Том № л.д. ; документ-постановление (протокол и т.п.); ошибка – нет подписи следователя (нет ссылки на закон, нарушено право на защиту и др.); какие нормы тем самым нарушены: (статья УПК, УК и др.)». Можно составить справку в виде таблицы.

Итак, умение квалифицированно, тщательно и вместе с тем оперативно изучить дело и составить необходимые ходатайства, заявления, жалобы по целому ряду важных вопросов – один из основных критериев профессионализма, залог успешной работы.

Адвокат, как правило, при выборе линии защиты должен согласовывать ее со своим подзащитным. Линия защиты, как представляется, – это планируемая последовательность действий (а иногда бездействия), направленных на достижение результата, который удовлетворил бы подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.

Выбор зависит от множества факторов: конкретных обстоятельств дела; имеющихся в нем доказательств; того объема информации о содержании дела, который имеется у стороны защиты; принципиальной позиции подзащитного; наличие так называемой общественно-политической составляющей в уголовном деле и т.д.

Позиция адвоката напрямую зависит от позиции подзащитного и не может ей противоречить. Если согласно позиции доверителя он не виновен, адвокату необходимо избирать линию защиты, направленную на доказывание невиновности подзащитного и прекращение дела либо оправдательный приговор. Если же доверитель считает, что неплохим для него результатом было бы назначение наказания в определенных пределах, и при этом достоверно известно, что по делу имеются доказательства, достаточные для признания подзащитного виновным, нужно избирать линию защиты, направленную на смягчение наказания (признание вины, раскаяние, предоставление положительных характеристик, смягчающих наказание обстоятельств и т.д.).

В большинстве случаев подзащитный не может объективно оценить свои шансы на тот или иной результат по делу и, как следствие, не может правильно избрать линию защиты. Адвокату следует советовать своему доверителю, какие действия и в какой последовательности нужно предпринимать. При этом, если доверитель возражает против предлагаемой позиции и его не удалось убедить придерживаться данной позиции, адвокату ничего не остается, кроме выработки линии защиты, соответствующей позиции клиента.

Таким образом, для правильного выбора адвокатом линии защиты необходимо выполнить следующее: