Владислав Волгин - Логистические ловушки и решения в договорах: Справочник предпринимателя

В договор может быть также включена оговорка, в соответствии с которой покупатель не вправе перепродавать товары по ценам, выше или ниже согласованного сторонами лимита.

Продавцу часто не удается убедить покупателя в обоснованности предлагаемой им цены (и/или других условий). В зависимости от обстоятельств он может в таких случаях продать товар по цене, приемлемой для покупателя, однако включить в договор условие “о более выгодной продаже ”. Согласно этой оговорке, продавец вправе отказаться от договора, если ему удастся продать такой же товар другому покупателю на более выгодных условиях. Договор может предусмотреть на этот случай и другое решение: о том, что первый покупатель примет условия, согласованные со вторым покупателем.

О более выгодной покупке. Эта оговорка аналогична предыдущей, с тем лишь отличием, что право отказа от договора предоставляется не продавцу, а покупателю, которому, возможно, удастся купить такой же товар на более выгодных условиях.

Права и обязанности сторон при наличии такого рода оговорок (и, в частности, сроки, в течение которых продавец или покупатель могут воспользоваться своим правом) специально не регулируются законом. Необходимо поэтому достаточно полно определить их в самом договоре и предусмотреть обеспечение исполнения обязательств, например в виде неустойки.

В договорах комиссии следует наиболее тщательно согласовывать вопросы, касающиеся конкретных условий сделок, в частности цены покупки или продажи, сроки исполнения поручений, при необходимости оговорить возможность текущего контроля комитентом за ходом исполнения поручения либо промежуточные отчеты комиссионера. Комиссионное вознаграждение может составлять твердую сумму, либо составлять определенный процент от суммы заключенной сделки. Перечень расходов, понесенных комиссионером и подлежащих возмещению со стороны комитента, следует определить в соглашении сторон либо установить их максимальную сумму, превышение которой относится за счет комиссионера.

В разделе “ответственность сторон” предусматривают санкции за нарушение условий договора в виде неустойки, пени или штрафа, уплачиваемых стороной, не выполнившей своих обязательств. Необходимо, чтобы по каждому обязательству контрагента были предусмотрены санкции за его неисполнение. Договор должен содержать условие о сроках, в пределах которых могут быть предъявлены претензии.

Срок действия договора необходимо указывать независимо от того, указаны ли сроки выполнения обязательств сторонами. Необходимо предусмотреть в договоре право каждой стороны на досрочное расторжение договора в одностороннем порядке в случае нарушения его другой стороной или в связи с другими обстоятельствами и оговаривать порядок действий сторон при одностороннем расторжении договора. Как правило, в случае расторжения договора его условия остаются действующими до завершения всех расчетов сторонами.

Во многих договорах предусматривается, что условия договора считаются конфиденциальными и не подлежат разглашению сторонами.

ГК РФ регламентирует достаточно полно отношения сторон договоров и дублировать его положения в договоре не нужно – он действует даже без ссылки на него. Но те условия, которые ГК РФ не регламентирует или допускает усмотрение сторон, необходимо тщательно формулировать.

Не забывайте указать в договоре, что любые изменения и дополнения действительны только в письменном виде. Причем под “письменным видом” закон имеет в виду оригиналы документов. Если стороны договорятся совершать какие-либо новые действия после уведомления по факсу или электронной почте, это уведомление должно быть впоследствии подкреплено пересылкой по почте оригинала документа. В практике применяются также телеграммы “с заверенной подписью” и согласованное сторонами признание образца “электронной подписи”.

Согласно законодательству, стороны не вправе ссылаться при рассмотрении споров на какие-либо преддоговорные устные соглашения, если их условия не включены в договор, но имеют право ссылаться на документы [35] , поэтому в договор нередко включают формулировку:

“После подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу”.

Обеспечение возмещения убытков

В договоре, предусматривающем возмещение убытков в случае неисполнения договора одной из сторон, должно быть четко определено, какой именно ущерб следует считать убытками.

Под убытками, согласно законодательству, понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода)” [36] .

Утрата имущества, физическое уничтожение имущества или выбытие его из хозяйственного оборота (например, переданная на хранение вещь была похищена).

Повреждение имущества, причинение ему дефектов, вызвавших ухудшение его потребительских качеств, внешнего вида, уменьшение стоимости – при повреждении имущества определяется размер его уценки или расходы по устранению повреждения.

К расходам потерпевшей стороны относятся фактические расходы, понесенные ею ко дню предъявления претензии (например, расходы из-за простоя производства, по устранению недостатков в полученной продукции, по уплате санкций).

К неполученным доходам (упущенной выгоде) относятся доходы, которые получила бы потерпевшая сторона, если бы обязательство было исполнено. При предъявлении иска о взыскании неполученных доходов истец должен доказать, что он должен был получить указанные доходы и только нарушение обязательств ответчиком явилось единственной причиной, лишившей его возможности получения прибыли, к примеру, от реализации товаров, которые не были поставлены.

При рассмотрении обоснования размеров неполученной прибыли во внимание не принимаются примерные расчеты, а также любые фразы в сослагательном наклонении (если бы…). Арбитражные суды требуют письменных доказательств возможности получить прибыль: договоры, заключенные с контрагентами истца, гарантийные письма от них с заказами на закупку соответствующих товаров или подтверждения контрагентами предложений истца о заключении договора, протоколы о намерениях и т. д.

Стороны могут самостоятельно предусмотреть в договоре размер убытков, которые виновная сторона будет обязана возместить другой стороне в случае нарушения договорных обязательств.