Андрей Толкачев - Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств

Принцип учета неблагоприятного стечения обстоятельств подразумевает необходимость принимать как освобождение от ответственности обстоятельства непреодолимой силы и добросовестно пересматривать условия договора в случаях, когда изменение обстоятельств делает договор бессмысленным для одной или обеих сторон.

Принцип справедливости договора применяется как защита интересов слабой стороны путем императивных ограничений, касающихся содержания договора. Существование императивных норм обусловлено необходимостью защиты публичных интересов или интересов слабой стороны договора. Например, в целях защиты интересов потребителей цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей (п. 2 ст. 426 ГК РФ).

Принцип неизбежности ответственности. Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом, независимо от того, предусмотрена ли такая обязанность. Если такая форма ответственности, как неустойка, не установлена в договоре, то она применяется по закону (ст. 332 ГК РФ).

Принцип выбора адекватного способа правовой защиты. В случае, когда надлежащее исполнение затруднено, Гражданский кодекс РФ предлагает способы прекращения обязательств: отступное, новация, зачет встречных требований и т. д.

Принцип стабильности условий. К договорам применяется следующее общее правило – «закон обратной силы не имеет», что, несомненно, придает устойчивость гражданскому обороту. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон иные правила, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (п. 2 ст. 422 ГК РФ). Это значит, что последующие изменения в законодательстве не могут изменить условий заключенных договоров. Вместе с тем потребности дальнейшего развития гражданского оборота могут натолкнуться на такие препятствия, которые заложены в условиях заключенных договоров. В целях преодоления этих препятствий пунктом 2 ст. 422 ГК РФ предусмотрена возможность изменения условий уже заключенных договоров путем введения обязательных для участников договора правил, обратная сила которых установлена законом. Иные правовые акты не могут действовать с обратной силой в отношении заключенных договоров.

К обязательствам, возникающим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено общими правилами о договорах и правилами об отдельных видах договоров (п. 2 и 3 ст. 420 ГК РФ).

Принцип заключения договора, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Единственное условие, требующееся для признания такого договора действительным, заключается в том, что его содержание не должно противоречить общим принципам и положениям гражданского права.

Преддоговорная работа включает следующие аспекты:

определение готовности компании в плане организационного и технического исполнения договорной работы;

проверка юридической чистоты объекта сделки. Товар должен иметь документальное подтверждение и легальное происхождение;

проверка правоспособности контрагента и его представителей;

анализ системы отношений и проекта сделки;

составление проекта договора и сопутствующих документов (накладных, актов, спецификаций);

экспертиза проекта договора, представленного контрагентом;

проверка полномочий лица, подписывающего договор.

Преддоговорная работа должна начинаться с определения готовности компании в плане организационного и технического исполнения договорной работы.

Саму договорную технику юридические агентства и торговые компании, активно применяющие коммерческие договоры на практике, разделяют на следующие виды:

1) техника моделирования (конструирования) договоров, включающая: модели, схемы, образцы договоров и другие юридико-технические средства, применение которых обеспечивает полный охват, логику, согласованность и взаимосвязь различных договорных отношений (см. разделы 1, 6, 9);

2) техника изложения условий договора, применяемая для построения элементов контента договора исходя из различения существенных, обычных и случайных условий, определяемых законодательством и соглашением сторон. Грамотное применение данной техники позволяет создать ясную для сторон договорную ситуацию (см. раздел 5);

3) техника оформления договорной документации, предусматривающая фиксацию содержания отдельных положений договора, приложений и отдельных документов, включенных в договор (вплоть до преддоговорной переписки), в определенной документальной форме (см. п. 5 раздела 3);

4) техника толкования договоров, состоящая в необходимости уяснения смысла договора и его отдельных положений, которые достигаются в первую очередь применением способов и приемов толкования нормативных актов (см. раздел 8).

ПРОБЛЕМА!

О сложности работы в рамках преддоговорных отношений говорит тот факт, что в экономической науке возникла теория транзакционных издержек, которая занимается исследованием и оптимизацией затрат, понесенных контрагентами в процессе формирования условий договора [4].

Самый простой путь к сокращению транзакционных издержек лежит через повышение имиджа участников сделки (что создает «репутационный капитал» и «репутационную ответственность»), развитие очевидных преддоговорных экономических интересов, повышение преддоговорной дисциплины и ответственности сторон в ходе контактов, предшествующих заключению договора, нахождению оптимальных форм и содержания преддоговорного процесса, в том числе применению таких документов, как соглашения о намерениях (обоюдно подписывается) и гарантийное письмо (односторонне подписывается) между участниками торгового оборота.

Эти документы должны обеспечить правовые гарантии снижения преддоговорных рисков, таких как риски обмана, отказа от продолжения сотрудничества, навязывания кабальных условий и т. д.

В любом случае преддоговорная ответственность (например, за отказ от заключения договора без оснований после годичного периода переговоров) может быть осуществлена в виде обязывания недобросовестного участника возместить убытки добросовестной стороне преддоговорных отношений. Такой правовой механизм принуждения может быть запущен опять же в случае, если какие-либо предшествующие сделки в период обсуждения и подготовки основного договора были заключены.