Андрей Толкачев - Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств

Скорее всего, в случаях, когда фирмы заключают важный договор, но располагают недостаточной информацией друг о друге либо имеют сомнения в правомочности представителей, им следует требовать друг от друга нотариально удостоверенные документы или приглашать нотариуса для удостоверения правового статуса фирм и полномочий их представителей, не полагаясь на правовую силу внутренних документов каждой стороны. Для этого нотариус может быть приглашен в офис фирмы, что допустимо законом о нотариате.

Бывают курьезные случаи, когда одной фирме недостаточно полномочий представителя, вытекающих из его агентского договора с принципалом, и она требует предоставления доверенности, хотя договор более обязывает стороны к выполнению обязательств, чем доверенность, которую можно в любой момент без всяких оснований отозвать.

Как показывает практика, не всегда следует доверять полномочиям генерального директора.

Во-первых, компания может задаться целью не выполнять свои обязательства и для этого признать сделку, в которой она участвует, недействительной и предъявить внутренние документы, свидетельствующие о снятии генерального директора до даты заключения договора (как говорят, «задним числом»).

Во-вторых, если акционерное общество участвует в крупной или заинтересованной сделке, то кроме подписи генерального директора необходимо их одобрение на общем собрании согласно главам 10–11 Федерального закона «Об акционерных обществах». Фирма должна требовать от партнера протокол решения общего собрания акционеров акционерного общества или участников общества с ограниченной ответственностью об одобрении сделки. Тем более если есть признаки, что сделка может оказаться для контрагента (акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью) крупной сделкой (предметом крупной сделки является имущество, стоимость которого составляет свыше 50 % балансовой стоимости активов акционерного общества или 25 % стоимости имущества общества с ограниченной ответственностью, определенных на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период).

Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, является сделка, где контрагентами акционерного общества по договору выступает кто-либо из его руководителей, их близких родственников и т. п. В статье 81 Федерального закона «Об акционерных обществах» указан перечень лиц, признаваемых заинтересованными в совершении обществом сделки.

Практическая проблема заключается в выявлении того, попадает ли конкретная сделка под определение крупной сделки или сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Не исключено, что состоявшаяся сделка может сорваться по инициативе акционеров в случае признания у нее указанных признаков.

Установление рыночной стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки, согласно статье 77 Федерального закона «Об акционерных обществах» осуществляется на основе данных бухгалтерской отчетности, а следовательно, здесь на первое место встает вопрос контроля за исполнительным органом, который в свою очередь руководит главным бухгалтером, применяя к нему нормы трудового права. Значит, главный бухгалтер неподвластен акционеру, а это усложняет порядок проверки рыночной стоимости имущества, если в этом не заинтересован исполнительный орган.

Гипотетическая ситуация. Если при определении состава имущества учитывалась стоимость ценных бумаг (в том числе акций) на заниженной отметке рыночных цен, а эти ценные бумаги не котируются на фондовой бирже, то, следовательно, такая сделка может быть признана не крупной, а осуществляемой в процессе обычной хозяйственной деятельности, и тогда решение по сделке будет принято на совете директоров, а не на общем собрании, следовательно, акционеры не смогут повлиять на заключение такой сделки.

Любопытно, что, проводя сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, общество, допустим, заключает договор с лицом, фактически являющимся супругом члена совета директоров, но их брак не зарегистрирован в органах ЗАГСа и они не признают себя супругами. А значит, общество заключает сделку, которая неотносима к категории тех, в совершении которых есть заинтересованность.

Вот как практически может выглядеть проблема в реализации акционером данного ему права.

Акционер может требовать от органов управления акционерного общества предоставления возможности реализовать принадлежащее ему в силу императивной нормы право участвовать в принятии решения об одобрении крупной сделки или сделки, в совершении которой есть заинтересованность, а органы управления общества могут, ссылаясь на ту же норму, отказать акционеру в реализации его права, заявив, что эта сделка неотносима к указанным типам и не в компетенции высшего собрания акционеров.

ВЫВОД

Если есть признаки, что сделка, проводимая партнером, может оказаться для него крупной или заинтересованной, то следует требовать протокол решения общего собрания акционеров об одобрении подобной сделки.

Предмет – это цель сотрудничества. Предмет – это основное правоотношение, реализуемое в договоре.

ВНИМАНИЕ!

Предмет часто путают (на практике и в литературе) с объектом(ами), которыми обмениваются. Правильной формулировкой будет не «объект договора», а «приобретаемый объект». Поскольку предмет договора – это «то, ради чего» заключен договор!

Предмет – это существенное условие, без которого договор считается недействительным. Предмет необходим для существования договора, причем в определенном правовом пространстве, поскольку юридическое предназначение предмета состоит в том, чтобы по нему можно было определить вид договора.

Предмет договора купли-продажи должен отражать взаимность, объектность и возмездность отношений по поводу коммерческой деятельности.

Объектами договора купли-продажи являются существующие товары, будущие товары и имущественные права.

Требования к товару по договору поставки:

это товары, определенные родовыми признаками или индивидуально-определенные товары, и даже товар, еще не существующий в момент заключения договора;

товар должен иметь стоимость в денежном выражении;

товар должен быть произведен или приобретен поставщиком;

товар должен быть освобожден от прав третьих лиц: имеются в виду любые права третьих лиц в отношении товара, которые препятствуют или могут воспрепятствовать покупателю в полном объеме осуществлять в отношении приобретенного товара правомочия собственника по владению, пользованию и распоряжению принадлежащим ему имуществом (п. 1 ст. 460 ГК РФ); примером притязаний третьих лиц на товар может быть предъявление виндикационного иска (ст. 301 ГК РФ);