Коллектив авторов - Коммерческое право: Шпаргалка

Перечень способов обеспечения законодательно неограничен (т. е. создается возможность для правотворчества специалистов). Используемые способы делятся на две группы и применяются к должнику:

1) по закону(например, взыскание неустойки, удержание имущества);

2) договорные(составляющие большинство), о которых необходимо специально договориться, используя законодательные положения (например, залог, поручительство), или в силу отсутствия прямых указаний в законе установить правовой механизм в договоре (например, меры оперативного воздействия по реализации договоренностей).

Принцип свободы договора позволяет использовать разнообразные сочетания способов обеспечения исполнения обязательств. Пути выхода из проблемных ситуаций, разработанные в договоре на основе действующего законодательства, должны быть наиболее адекватными сложившейся ситуации, оперативными и экономичными, иначе теряется целесообразность и эффективность основного обязательства. Более того, при согласовании условий договора далеко не всякий партнер согласится на большую неустойку или предоставление залога.

Неустойкой(штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (ст. 330–333 ГК).

В зависимости от оснований установления различают законную и договорнуюнеустойку. Договорную неустойку устанавливают сами стороны, а если в договоре нет условий о неустойке, то это означает действие законной неустойки, которое не зависит от воли сторон. Более того, стороны не могут своим соглашением уменьшить размеры законной неустойки (ст. 332 ГК). Однако, если подлежащая уплате на основании ст. 521 ГК неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ст. 333 ГК). Но, с другой стороны, небольшая неустойка в условиях инфляции в экономике, банкротства должника и т. д. зачастую теряет практический смысл.

Неустойка находит свое выражение в штрафе или пене.

Штраф– однократно взыскиваемая неустойка, определяемая в твердой денежной сумме либо в процентах или иной пропорции к определенной величине.

Пеня– неустойка, взыскиваемая непрерывно, нарастающим итогом за каждый день просрочки (например, 0,5 % неуплаченной суммы за каждый день просрочки).

Поскольку общая мера гражданско-правовой ответственности – это возмещение убытков, то с точки зрения сочетания неустойки и возмещения убытков различают четыре вида неустойки – зачетную, штрафную, исключительную и альтернативную:

1) зачетнаяпозволяет кредитору помимо неустойки требовать возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой;

2) штрафная(кумулятивная) дает право кредитору требовать возмещения в полном объеме причиненных убытков и сверх того уплаты неустойки;

3) исключительнаяозначает недопущение возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой, т. е. устраняет право кредитора на взыскание убытков;

4) альтернативнаяпредусматривает право кредитора в зависимости от ситуации взыскать либо неустойку, либо убытки.

Неустойка безусловно удобна для кредитора тем, что для ее взыскания кредитор не обязан доказывать наличие и размер причиненных ему убытков. И в то же время она не обеспечена денежными средствами должника, значит, сохраняется большой риск ее неуплаты. Тем самым каждая из сторон может заранее оценить свой интерес к надлежащему исполнению обязательства.

Поскольку любой вид неустойки представляет собой форму гражданско-правовой ответственности стороны, по этой причине должник освобождается от уплаты неустойки, если докажет, что в силу закона или договора он должен быть освобожден от ответственности.

Залогявляется вещно-правовым способом обеспечения обязательств. В соответствии со ст. 336 ГК предметом залога может быть любое имеющее денежную стоимость имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования).

Возможные варианты залога:

1) залог с оставлением имущества у залогодателя и залог с передачей имущества залогодержателю – заклад.По критерию местонахождения залогового имущества согласно ст. 338 ГК и ст. 5 Закона РФ «О залоге» предметом заклада может быть любое имущество, за исключением недвижимости и товаров в обороте;

2) залоговое имущество предоставлено собственником-должником или с участием третьего лица, собственника либо хранителя залогового имущества;

3) по объектам: залог товаров (в том числе в обороте и на товарном складе), иностранной валюты, ценных бумаг; имущественных прав, прав на объекты промышленной собственности, денежных средств, драгоценных металлов и драгоценных камней, ипотека (залог недвижимости); залог вещей, которые могут возникнуть в будущем, и т. д.

Залог товаров в обороте означает, что залогодатель, оставляя у себя товар, вправе изменить состав и натуральную форму заложенного имущества – товарных запасов, сырья, материалов, готовой продукции и т. д. с тем, чтобы их общая стоимость в любой момент действия залогового обязательства не оказалась меньшей, чем указано в договоре.

Специфика залога доли в обществе с ограниченной ответственностью требует заблаговременного получения согласия всех членов общества на реализацию доли в случае невозврата кредита;

4) взаимный залог(каждая сторона предоставляет залог в обеспечение своего обязательства, как правило, фактически происходит обмен документами, удостоверяющими права на имущество). Обременение показывает серьезность намерений;

5) последующий залог(при наличии нескольких кредиторов залогодатель уже заложенный объект закладывает следующему кредитору);

6) залог прав на вещи, находящиеся в собственности, и залог прав на чужие вещи(например, право аренды).

При этом в соответствии со ст. 335 ГК залог права аренды или иного права на чужую вещь не допускается без согласия собственника вещи либо лица, которому эта вещь принадлежит на праве хозяйственного ведения, если законом или договором запрещено отчуждение этого права без согласия указанных лиц.

Удержаниеявляется вещно-правовым способом обеспечения обязательств. В отношениях между двумя предпринимателями кредитор вправе удерживать вещь должника (даже если в договоре на это нет указаний) в случае неисполнения должником в срок своего обязательства и удерживать ее до тех пор, пока обязательство не будет выполнено.