Коллектив авторов - Комментарий к Федеральному закону от 26 октября 2002 г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (постатейный)

Важным нововведением в регулировании правового статуса арбитражного управляющего является исключение из системы требований к его правовому статусу требований о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Ранее действовавшая редакция комментируемого Закона предусматривала, что арбитражное управление представляет собой предпринимательскую деятельность, а арбитражным управляющим может быть назначено только лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя. С 1 января 2011 г. устанавливается, что арбитражный управляющий признается субъектом профессиональной деятельности, занимающимся частной практикой, не требующей государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Более того, законодателем отдельно подчеркивается, что деятельность арбитражного управляющего не является предпринимательской. Вместе с тем данный статус арбитражного управляющего не изменяет его сущности, а также природы отношений между ним и должником, кредиторами и арбитражным судом. Арбитражный управляющий не является работником ни должника, ни арбитражного суда, вместе с тем получает вознаграждение за счет средств должника (п. 2 ст. 20.6 Закона). В ряде случаев арбитражный управляющий за выполнение своих функций может получать дополнительное вознаграждение, установленное собранием кредиторов (п. 7 ст. 20.6). Однако, поскольку деятельность арбитражного управляющего не является предпринимательской, целью ее осуществления не является извлечение прибыли, т.е. вознаграждения. Признание арбитражного управляющего лицом, занимающимся частной практикой, наряду с такими субъектами, как адвокаты или нотариусы, подчеркивает их профессионализм и независимость, которые обеспечиваются системой требований, предъявляемых к их кандидатуре. Деятельность арбитражного управляющего осуществляется в строгом соответствии с законодательством и состоит в выполнении обязанностей, которые возложены на него комментируемым Законом и не могут быть изменены ни арбитражным судом, ни собранием кредиторов, ни саморегулируемой организацией, членом которой он является. Нормы комментируемой статьи в части определения арбитражного управляющего в качестве субъекта профессиональной деятельности, занимающегося частной практикой, а также в части исключения обязанности регистрации арбитражного управляющего в качестве индивидуального предпринимателя применяются с 1 января 2010 г.

Комментируемой статьей устанавливается, что реализация физическим лицом функций арбитражного управляющего в деле о банкротстве не исключает возможности осуществления данным физическим лицом иной профессиональной или предпринимательской деятельности при условии, что такая деятельность не влияет на надлежащее исполнение им обязанностей, установленных комментируемым Законом и Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций». Вместе с тем цели арбитражного управления, предполагающие, прежде всего, независимость лица, на которое возложены функции арбитражного управляющего, предполагают, что иная его деятельность не должна влиять на надлежащее исполнение возложенных обязанностей в деле о банкротстве и приводить к конфликту интересов. Несмотря на тот факт, что в Законе отсутствует понятие конфликта интересов, анализ положений Закона позволяет сделать вывод, что такой конфликт возможен в случае признания арбитражного управляющего заинтересованным лицом по отношению к должнику или кредиторам в соответствии с нормами п. 1, 3 ст. 19 Закона.

3. Система требований к кандидатурам арбитражных управляющих, предъявляемых в качестве условий членства в СРО арбитражных управляющих включает обязательные, устанавливаемые в соответствии с комментируемой статьей требования, а также дополнительные, которые могут быть установлены саморегулируемой организацией в соответствии с разрабатываемыми ею стандартами и правилами профессиональной деятельности арбитражных управляющих. Соответственно данные требования будут иметь различную юридическую силу:

требования к условиям членства в СРО арбитражных управляющих, установленные в соответствии с комментируемой статьей, – имеют общий характер и обязательны для любого арбитражного управляющего;

требования, устанавливаемые СРО арбитражных управляющих в соответствии с п. 4 комментируемой статьи, – являются обязательным только для членов СРО, установившей дополнительные условия членства в ней.

Важным положением комментируемых норм является оговорка о том, что дополнительные условия членства в СРО арбитражных управляющих могут быть установлены только в отношении компетентности, добросовестности и независимости арбитражного управляющего. Установление системы саморегулирования арбитражного управления в России помимо неоспоримых преимуществ имеет и скрытую тенденцию к закрытию входа в профессию путем установления дополнительных требований к кандидатурам членов СРО, увеличения размеров членских взносов и взносов в компенсационный фонд. Нормы п. 4 комментируемой статьи ограничивают возможные злоупотребления со стороны СРО арбитражных управляющих путем предъявления необоснованных требований к членству в них арбитражных управляющих.

4. Система обязательных условий членства в СРО арбитражных управляющих в соответствии с п. 2 и 3 комментируемой статьи, включает:

1) наличие высшего профессионального образования;

2) наличие опыта работы, который может выражаться:

или в стаже работы на руководящих должностях не менее одного года и стажировке в качестве помощника арбитражного управляющего в деле о банкротстве не менее чем шесть месяцев;

или в стажировке в качестве помощника арбитражного управляющего в деле о банкротстве не менее чем два года (СРО арбитражных управляющих имеют право устанавливать более продолжительные сроки прохождения стажировки для подтверждения опыта работы).

В соответствии с п. 6 комментируемой статьи установлено, что работой на руководящих должностях признаются работа в качестве руководителя юридического лица или его заместителя, замещение высших и главных должностей государственной гражданской службы Российской Федерации, работа в качестве руководителя органа местного самоуправления или его заместителя, а также деятельность в качестве арбитражного управляющего при условии исполнения обязанностей руководителя должника, за исключением случаев участия в процедурах, применяемых в деле о банкротстве к отсутствующему должнику.

Организация и проведение стажировки гражданина Российской Федерации в качестве помощника арбитражного управляющего осуществляются СРО арбитражных управляющих в соответствии с правилами проведения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего, установленными федеральными стандартами, стандартами и правилами профессиональной деятельности (п. 2 ст. 20.1 Закона);