Александр Борисов - Комментарий к Федеральному закону от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» (постатейный)

3. В части 3 комментируемой статьи установлен запрет на использование слова «аудиторская», а также производных слов от слова «аудит» в наименовании коммерческой организации, сведения о которой не внесены в реестр аудиторов и аудиторских организаций в течение 3 месяцев с даты внесения записи о ней в ЕГРЮЛ.

В этом видится аналогия с положением ч. 13 ст. 20 Закона о СРО (в ред. Федерального закона от 22 июля 2008 г. № 148-ФЗ), устанавливающим, что некоммерческие организации, сведения о которых не внесены в установленном порядке в государственный реестр СРО, не вправе использовать в своем наименовании, а также при осуществлении своей деятельности слова «саморегулируемая», «саморегулирование» и производные от слова «саморегулирование». Однако положение ч. 3 комментируемой статьи представляется сформулированным более удачно: данное положение означает, что создаваемой коммерческой организации, намеревающейся приобрести право осуществлять аудиторскую деятельность, отводится 3 месяца с даты внесения записи о ней в ЕГРЮЛ (т. е. с момента создания, см. выше) для того, чтобы стать аудиторской организацией, т. е. чтобы в этот срок сведения о ней были внесены в реестр аудиторов и аудиторских организаций; некоммерческая же организация, которая намеревается приобрести статус СРО, формально будет нарушать запрет, установленный нормой ч. 13 ст. 20 Закона о СРО, поскольку без использования слов «саморегулируемая», «саморегулирование» и производных от слова «саморегулирование» невозможно составить документы, необходимые для внесения сведений о ней в государственный реестр СРО.

Обращает на себя внимание то, что в ч. 3 комментируемой статьи говорится только о наименованиях коммерческой организации. Очевидно, при этом подразумевается, что производные слова от слова «аудит» могут использоваться в наименовании СРО аудиторов и не могут использоваться в наименованиях иных некоммерческих организаций, в том числе СРО, не являющихся СРО аудиторов.

Также следует отметить, что в ни в ч. 3 комментируемой статьи, ни в иных нормах комментируемого Закона не установлена обязательность включения в наименование аудиторской организации слова «аудиторская» или слов, производных от слова «аудит», в то время как такую возможность допускает следующее положение п. 1 ст. 54 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ [32] СЗРФ. – 2002. —№ 48.– Ст. 4746. ): наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях – наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. Согласно п. 4 указанной статьи (в ред. Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231-Ф3 [33] СЗ РФ. – 2006. – № 52 (ч. I). – Ст. 5497. ) юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование; требования к фирменному наименованию устанавливаются данным Кодексом и другими законами; права на фирменное наименование определяются в соответствии с правилами разд. VII части четвертой ГК РФ.

1. Аудитор – физическое лицо, получившее квалификационный аттестат аудитора и являющееся членом одной из саморегулируемых организаций аудиторов.

2. Физическое лицо признается аудитором с даты внесения сведений о нем в реестр аудиторов и аудиторских организаций.

3. Аудитор, являющийся работником аудиторской организации на основании трудового договора между ним и аудиторской организацией, вправе участвовать в осуществлении аудиторской организацией аудиторской деятельности, а также в оказании прочих услуг, предусмотренных статьей 1 настоящего Федерального закона.

4. Индивидуальный аудитор вправе осуществлять аудиторскую деятельность, а также оказывать прочие услуги в соответствии со статьей 1 настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

1—3. Комментируемая статья определяет понятие аудитора в п. 1 как физического лица, получившего квалификационный аттестат аудитора и являющегося членом одной из СРО аудиторов. При этом указание на необходимость получения квалификационного аттестата аудитора представляется излишним, поскольку наличие такого квалификационного аттестата, согласно п. 1 ч. 3 ст. 18 комментируемого Закона, является одним из требований к членству аудиторов в СРО аудиторов. О порядке получения квалификационного аттестата аудитора см. комментарий к ст. 11 Закона.

В пункте 1 ст. 3 Закона 2001 г. об аудите было определено, что аудитором является физическое лицо, отвечающее квалификационным требованиям, установленным уполномоченным федеральным органом, и имеющее квалификационный аттестат аудитора. При этом в п. 2 указанной статьи предусматривалось, что аудитор вправе осуществлять аудиторскую деятельность в качестве работника аудиторской организации или в качестве лица, привлекаемого аудиторской организацией к работе на основании гражданско-правового договора, либо в качестве индивидуального предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица.

Как видно, в комментируемой статье говорится только о двух из указанных трех форм осуществления аудитором аудиторской деятельности: в качестве работника аудиторской организации и в качестве индивидуального предпринимателя. О возможности осуществления аудитором аудиторской деятельности в качестве лица, привлекаемого аудиторской организацией к работе на основании гражданско-правового договора, соответственно речь не идет.

При этом следует обратить на более точную терминологию, использованную в комментируемом Законе. Согласно ч. 2 его ст. 1 аудиторская деятельность осуществляется аудиторскими организациями и индивидуальными аудиторами. Аудитор же, являющийся работником аудиторской организации, в соответствии с ч. 3 комментируемой статьи вправе лишь участвовать в осуществлении аудиторской организацией аудиторской деятельности, как и в оказании аудиторской организацией прочих связанных с аудиторской деятельностью услуг, т. е. услуг, предусмотренных в ч. 7 ст. 1 комментируемого Закона.

Аудитор участвует в осуществлении аудиторской организацией аудиторской деятельности, а также в оказании прочих услуг как работник данной аудиторской организации, с которым заключен трудовой договор. Понятие трудового договора определено в ч. 1 ст. 56 ТрК РФ (в ред. Федерального закона от 30 июня 2006 г. № 90-Ф31): трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. В части 2 указанной статьи установлено, что сторонами трудового договора являются работодатель и работник. Согласно нормам данного Кодекса работодателем может являться не только юридическое лицо, но и индивидуальный предприниматель, однако о возможности участия аудитора в осуществлении индивидуальным аудитором аудиторской деятельности, а также в оказании прочих услуг в качестве работника индивидуального аудитора ничего не говорится.