Коллектив авторов - Настольная книга следователя

Проверочная закупка предметов, веществ или продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, оперативное внедрение, контролируемая поставка предметов, веществ или продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, оперативный эксперимент – могут проводиться только при наличии постановления, утверждаемого руководителем оперативно-розыскного органа, разрешающего проведение такого ОРМ.

Проведение оперативного эксперимента допускается только в целях выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия преступления средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого преступления, а также в целях выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Наблюдение с проникновением в жилое помещение, обследование жилища против воли проживающих в нем лиц, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивание телефонных переговоров, снятие информации с технических каналов связи – могут проводиться только при наличии постановления руководителя оперативно-розыскного органа и судебного решения, разрешающего проведение такого ОРМ.

Проведение любых ОРМ, которые ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается исключительно на основании судебного решения и только при наличии информации:

о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия обязательно;

о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших противоправное деяние, по которому производство предварительного следствия обязательно;

о событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

В случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации, на основании мотивированного постановления одного из руководителей органа, осуществляющего ОРД, допускается проведение ОРМ, предусмотренных ч. 2 ст. 8 Федерального закона об ОРД, с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 24 часов. В течение 48 часов с момента начала проведения ОРМ орган, его осуществляющий, обязан получить судебное решение о проведении такого ОРМ либо прекратить его проведение.

Прослушивание телефонных и иных переговоров допускается только в отношении лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений средней тяжести, тяжких или особо тяжких преступлений, а также лиц, которые могут располагать сведениями об указанных преступлениях. Фонограммы, полученные в результате прослушивания телефонных и иных переговоров, хранятся в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность их прослушивания и тиражирования посторонними лицами.

В случае возбуждения уголовного дела в отношении лица, телефонные и иные переговоры которого прослушиваются в соответствии с Федеральным законом об ОРД, фонограмма и бумажный носитель записи переговоров передаются следователю для приобщения к уголовному делу в качестве вещественных доказательств. Дальнейший порядок их использования определяется уголовно-процессуальным законодательством Российской Федерации.

На практике возникает много частных вопросов при проведении отдельных ОРМ и использовании их результатов в доказывании по уголовным делам. Так, имеется неопределенность относительно процедуры изъятия предметов и документов при проведении некоторых ОРМ (например, при обследовании помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, проверочной закупке и др.). Статья 6 и иные статьи Федерального закона об ОРД хотя и не запрещают, но прямо и не предоставляют оперативным сотрудникам право изымать при проведении ОРМ (за исключением сбора образцов для сравнительного исследования) предметы и документы, представляющие оперативный интерес, а п. 1 ч. 1 ст. 15 данного Закона разрешает при проведении ОРМ производить «изъятие предметов, материалов и сообщений, а также прерывать предоставление услуг связи в случае возникновения непосредственной угрозы жизни и здоровью лица, а также угрозы государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации». Считается, что подобное изъятие будет соответствовать требованиям законодательства только тогда, когда при действиях оперативных сотрудников, направленных на оформление изъятия, будет обеспечено участие незаинтересованных граждан (понятых).

Вместе с тем Федеральный закон об ОРД не предусматривает обязательного разъяснения прав и обязанностей участникам ОРМ, присутствия понятых при их проведении и других процессуальных гарантий законности. Более того, в Законе не использовано само понятие «понятой», хотя на практике к участию в проведении некоторых ОРМ на основании ч. 1 ст. 17 Федерального закона об ОРД действительно могут привлекаться незаинтересованные граждане (в некоторых оперативно-служебных документах их именуют представителями общественности). Впоследствии они, как правило, выступают в качестве свидетелей по уголовному делу. Тем не менее в Законе четко не указано, какие лица вправе, а какие – не вправе выступать в качестве незаинтересованных граждан, законодательно их процессуальный статус в сфере ОРД не определен, равно как права и обязанности в качестве понятых. Полагаем, что в рамках ОРД в качестве незаинтересованных лиц могут привлекаться дееспособные лица, которые по своим личностным и физическим качествам в состоянии адекватно воспринимать, запоминать и воспроизводить (подтверждать) характер и последовательность действий, совершаемых при проведении ОРМ.

Обобщение правоприменительной практики показывает, что в различных регионах Российской Федерации оформление процедуры изъятия оперативными сотрудниками наркотических средств, оружия, похищенного имущества и т. п. в одних и тех же ситуациях осуществляется либо протоколом личного досмотра, либо протоколом об изъятии вещей и предметов, либо актом проверочной закупки, а в иных случаях составляется протокол осмотра места происшествия. При этом часто имеет место смешение административных, оперативно-розыскных и уголовно-процессуальных действий, что недопустимо. Нередко правоприменителями ошибочно отождествляются порядок проведения и документирования оперативно-розыскных мероприятий и порядок производства и фиксации результатов следственных действий. Однако не учитывается, что оперативно-розыскная и уголовно-процессуальная деятельность осуществляются различными субъектами, дифференцированными способами и средствами. Нормы уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации хотя и определяют отдельные основания проведения оперативно-розыскных мероприятий, но не регулируют сам порядок их проведения и документирования.