Марина Мандражицкая - Механизм уплаты налогов при многоуровневой структуре организации

Однако в любом случае в соответствии с п. 1 ст. 83 НК РФ организация должна встать на учет в налоговом органе как по месту нахождения филиала (обособленного подразделения в целях налогообложения), указанному в учредительных документах, так и по его фактическому месту нахождения.

Что касается формы, в которой юридическое лицо может представить изменения в учредительные документы, то это может быть сделано либо в виде отдельного письменного документа либо новой редакции устава.

Порядок создания филиала общества с ограниченной ответственностью почти аналогичен порядку создания филиала акционерного общества.

В соответствии с п. 1 ст. 5 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общество может создавать филиалы по решению общего собрания участников общества, принятому большинством – не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

При этом в постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.12.2007 № 09АП-16058/2007-ГК по делу № А40-70753/05-133-590, А40-68295/06-83-493 отмечается, что при оценке правовой силы (действительности) решений общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью необходимо иметь в виду, что принятие решений по ряду вопросов требует квалифицированного большинства голосов общего числа участников (а не лиц, присутствующих на общем собрании).

В отличие от Закона об акционерных обществах п. 4 ст. 5 Закона об обществах с ограниченной ответственностью только предусмотрено, что филиал наделяется имуществом создавшего его общества. При этом не говорится о том, что имущество филиала учитывается как на его отдельном балансе, так и на балансе общества.

Кроме того, как отмечалось ранее, согласно п. 3 ст. 55 ГК РФ филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

В соответствии с п. 2 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью к учредительным документам общества относятся учредительный договор и устав. При этом на основании п. 5 ст. 5 вышеуказанного Закона сведения о филиалах должны содержаться в уставе общества.

Согласно подпункту 1 п. 3 ст. 91 ГК РФ и подпункту 1 п. 2 ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью изменение устава общества с ограниченной ответственностью относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

На основании ст. 37 вышеуказанного Закона, предусматривающей порядок проведения общего собрания участников общества, решение о внесении изменений в устав общества принимается открытым голосованием простым большинством голосов от общего числа голосов всех участников общества (если иное не предусмотрено уставом).

Согласно п. 4 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью изменения, внесенные в учредительные документы общества, подлежат государственной регистрации. При этом изменения приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

Таким образом, внесение изменений в устав общества с ограниченной ответственностью, связанных с созданием филиала, также носит уведомительный характер.

В соответствии с п. 3 ст. 87 и п. 3 ст. 96 ГК РФ кредитные организации создаются в форме обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ.

Порядок создания филиала акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью рассматривался выше. Однако создание филиала кредитной организации имеет некоторые особенности.

Согласно ст. 22 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (далее – Закон о банках и банковской деятельности) филиалом кредитной организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения кредитной организации и осуществляющее от ее имени все или часть банковских операций, предусмотренных лицензией Банка России, выданной кредитной организации.

Таким образом, филиалу кредитной организации предоставлены полномочия по осуществлению банковских операций на основании лицензии, выданной кредитной организации.

При этом организациям необходимо иметь в виду, что в соответствии с п. 9.2 Инструкции Банка России от 14.01.2004 № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» (далее – Инструкция № 109-И) кредитная организация может открывать филиал только в случае отсутствия запрета на принятие соответствующего решения.

Согласно п. 11.1 Инструкции № 109-И филиал кредитной организации открывается по решению ее уполномоченного органа управления.

На основании ст. 11.1 Закона о банках и банковской деятельности органами управления кредитной организации наряду с общим собранием ее учредителей (участников) являются совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган.

В зависимости от организационно-правовой формы, в которой действует кредитная организация, такими органами управления могут быть:

– для обществ с ограниченной ответственностью – общее собрание участников. Решение принимается большинством (не менее двух третей) голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества (ст. 5 Закона об обществах с ограниченной ответственностью);

– для акционерных обществ – совет директоров (наблюдательный совет) (ст. 65 Закона об акционерных обществах).

Кредитная организация направляет уведомление об открытии филиала в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью, и в территориальное учреждение Банка России по месту открытия филиала (Приложение 2).

К уведомлению должны быть приложены:

– протокол заседания уполномоченного органа управления кредитной организации, в котором зафиксировано решение об открытии ее филиала, – в одном экземпляре (направляется в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, и территориальное учреждение Банка России по месту открытия филиала);

– положение о филиале, содержащее полное и сокращенное наименование филиала, сведения о его местонахождении (адресе), перечень банковских операций и сделок, право на осуществление которых делегировано этому филиалу, сведения о службе внутреннего контроля, – в двух экземплярах (направляются только в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации);