Ольга Борзунова - Комментарий к Федеральному закону «О страховых взносах в Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования»

Ясно одно, что недопустимо применение аналогии права к вопросам привлечения к ответственности и применения санкций.

Как было сказано выше, администрирование страховых взносов передается от налоговых взносов территориальным органам Пенсионного фонда и Фонда социального страхования (далее – ФСС). Указанные органы теперь будут проверять отчетность по уплате страховых взносов, осуществлять контроль за их уплатой, проводить камеральные и выездные проверки, взыскивать неуплаченные взносы и пени, а также привлекать к ответственности за нарушение законодательства о страховых взносах.

Органы Пенсионного фонда долгое время существования ЕСН настаивали на участии в судебных процессах, которые касаются взимания или возврата взносов в социальные фонды, мотивируя тем, что возврат налогоплательщику страховых взносов влияет на законные интересы и права Пенсионного фонда, следовательно, его органы должно привлекаться в качестве третьего лица при рассмотрении судом данного спора.

Однако суды не соглашались с такой позицией, поскольку обязанность по проведению возврата (зачета) страхователю излишне либо ошибочно уплаченных страховых взносов была возложена на налоговый орган. При этом результат рассмотрения судебных дел не влияет на права и обязанности Пенсионного фонда, а также не может привести к принятию неправильного решения. [7] Постановление ФАС ВВО от 4 августа 2008 г. № А39-50/2008 // Документ опубликован не был.

Комментируемым Законом раскрываются все мероприятия, входящие в администрирование взносов. Как уже говорилось, данные институты повторяют аналогичные институты НК РФ, но проблема связана не только с этим, а с созданием разной правоприменительной практики различными органами.

Налоговые органы будут продолжать собирать налоговые платежи, в частности налог на доходы физических лиц, объект налогообложения которым частично совпадает с объектом обложения взносами. Налог на доходы физических лиц организации исчисляют и уплачивают за своих работников в качестве налоговых агентов, а индивидуальные предприниматели, нотариусы и адвокаты сами за себя. При выплате вознаграждения своим работникам организация может посчитать указанную выплату льготой и не начислить на нее ни налогов, ни взносов.

Если проверяющие органы ФНС и Пенсионного фонда сойдутся во мнении по поводу учета данной выплаты, то правоприменительных проблем не возникнет, а если не сойдутся, то может сложиться неприятный прецедент, противоречащий принципу единства экономического пространства и общим принципам налогообложения и сборов, провозглашенным в Конституции Российской Федерации.

Кроме того, у налогоплательщиков уменьшается возможность учесть переплату по налогам в счет уплаты страховых взносов. Еще при существовании ЕСН и администрировании его налоговыми органами те отказывались производить зачет взносов на обязательное пенсионное страхование, перечисленных в Пенсионный фонд с неправильными КБК. В связи с чем Федеральным законом от 23 декабря 2004 г. № 174-ФЗ были внесены изменения в Федеральный закон от 15 августа 1996 г. № 115-ФЗ «О бюджетной классификации Российской Федерации», в соответствии с которыми с 1 января 2005 г. ФНС стала осуществлять возврат и зачет страховых взносов на обязательное пенсионное страхование. Однако налоговые органы продолжали отказывать в зачете, в связи с чем Президиум ВАС РФ в своих постановлениях от 5 сентября 2006 г. № 2776/06 [8] Вестник ВАС РФ. – 2006. – № 12. и № 4240/06 [9] Вестник ВАС РФ. – 2006. – № 11. признавал такие действия незаконными.

Поскольку ситуация кардинальным образом изменилась и администраторами страховых взносов признаны другие органы, это еще больше ограничит организации и индивидуальных предпринимателей в возможности осуществлять перезачет одних своих обязательных платежей в счет других.

Применительно к своим налоговым платежам налогоплательщики долго отвоевывали свое право на зачет одних налогов в счет других, уплаченных в тот же бюджет. В 2006 г. Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 137-ФЗ [10] СЗ РФ. – 2006. – № 31 (ч. 1). – Ст. 3436. ст. 78, регулирующая зачет и возврат налогов, была изложена в новой редакции. При этом было предусмотрено, что переплату можно зачесть в счет недоимки по другим налогам, уплачиваемых в тот же бюджет. До этого переплата по налогу шла в зачет недоимки только по этому налогу, что подтверждалось судебной практикой [11] Постановление ФАС ВВО от 25 августа 2008 г. № А29-9440/2007 // Документ опубликован не был. . С 1 января 2008 г. согласно абз. 2 п. 1 ст. 78 НК РФ зачет стал проходить только по соответствующим видам налогов и сборов (а не бюджетов). Федеральные налоги могут зачитываться в счет федеральных, региональные в счет региональных, местные в счет местных.

Ситуация повторяется: согласно ч. 21 ст. 26 комментируемого Закона зачесть переплату по страховым взносам можно будет только в рамках взносов в бюджет того же фонда.

Одна проблема с дублированием норм гл. 24 НК РФ в комментируемый Закон уже появилась. Между нормами наблюдается некоторое расхождение, которое явно не в пользу плательщиков.

Во-первых, несколько расширен объект обложения взносами. Если ЕСН облагались авторские договоры, то страховыми взносами облагаются уже договоры авторского заказа, договоры об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательские лицензионные договоры, лицензионные договоры о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства.

Во-вторых, несколько сокращен перечень льгот. Под обложение взносами попали компенсации за неиспользуемый отпуск и выплаты за работу с тяжелыми вредными или опасными условиями труда. Материальная помощь, выдаваемая в связи с рождением ребенка, не будет облагаться, если она выдается в первый год после рождения. Применительно к обложению ЕСН таких ограничений не существовало.

Малые и средние предприятия – основа любой рыночной экономики. Признав Россию в 2003 г. страной с рыночной экономикой, Европейский союз не был осведомлен, что наше законодательство создает благодатную почву для того, чтобы малые предприятия канули в Лету. Чего следует ждать малым предприятиям от комментируемого Закона?

Повышенной тарифной ставки? Да, но не в этом главная проблема. А в том, что теряется всяческая экономическая выгода, которая выражалась в возможности малых и средних предприятий, индивидуальных предпринимателей и сельскохозяйственных товаропроизводителей перейти на специальные налоговые режимы.

Преимущество в использовании специальных налоговых режимов заключалось в возможности не платить ЕСН, как и некоторые другие федеральные налоги. Хотя и в будущем малые предприятия не будут платить страховые взносы, однако взносы в Пенсионный фонд никто не отменял. Если в 2010 г. они и останутся на уровне 14%, то в 2011 г. уже составят 26%.