Коллектив авторов - Актуальные проблемы трудового законодательства в условиях модернизации экономики

Представляется необходимым внести в законодательство о труде изменения, установив единый минимальный размер вознаграждения за сверхурочную работу и позволив работодателю повышать размер оплаты на локальном уровне.

Нередко возникает вопрос, будет ли оплачена выполненная сверхурочная работа, если работодателем нарушен установленный порядок привлечения к ней работника. К таким нарушениям можно отнести, например, привлечение работника к сверхурочной работе без документального оформления распоряжения работодателя. Большинство специалистов сходится во мнении, что если соответствующий распорядительный акт работодателя не издавался, но устное распоряжение кого-либо из руководителей имелось, работу также следует считать сверхурочной [34] См.: Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / отв. ред. проф. Ю.П. Орловский. М., 2008. С. 363. . Не влечет ограничения права работника на повышенную оплату и тот факт, что он выполнял работу сверх установленной продолжительности рабочего времени не по инициативе работодателя, а с его ведома [35] См.: Пункт 6 Постановления Пленума ВС РФ от 24 ноября 1978 г. № 10 // Бюллетень Верховного Суда СССР. 1979. № 1. (работа считается выполненной с ведома работодателя, если он знал о том, что работник выполняет ее сверх установленной продолжительности рабочего времени, но не принял мер для ее прекращения [36] См.: Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / под ред. К.Н. Гусова. М., 2007. С. 393. ).

Очевидно, сверхурочной должна признаваться работа и в других случаях нарушения установленного порядка привлечения к ней – например, без письменного согласия работника либо без учета мнения выборного профсоюзного органа в тех случаях, когда получение согласия или учет мнения предусмотрены законом.

С другой стороны, следует отличать сверхурочную работу, произведенную по инициативе работодателя с нарушением установленного порядка привлечения к ней, и работу за пределами установленной продолжительности рабочего времени, произведенную по инициативе самого работника. Здесь стоит отметить, что если работник остается после работы по своей инициативе, то такая работа сверхурочной не признается [37] См.: Письма Федеральной службы по труду и занятости от 18 марта 2008 г. № 658-6-0 и от 2 декабря 2009 г. № 3567-6-1. .

Также одним из наиболее частых нарушений является превышение максимально допустимого количества сверхурочных часов, установленного ст. 99 ТК РФ – 120 часов в год – с оплатой в установленном размере лишь тех часов, которые не превышают предусмотренную Трудовым кодексом норму. Так, согласно жалобе сотрудников пожарных частей Воронежской области, сверхурочная работа за июль – август 2010 г., когда в период действия режима «ЧС» пожарные части Воронежской области работали в усиленном режиме, была оплачена не в полном размере, а лишь в пределах 120 часов, остальные переработанные часы вообще не были оплачены [38] URL: http://open-letter.ru/letter/32287 (дата обращения: 11.01.2012). .

Однако нарушение работодателем порядка применения, а также оформления сверхурочных работ не освобождает его от обязанности оплатить фактически отработанное работником время в соответствии законодательством о труде. Это означает, что сверхурочная работа подлежит оплате в повышенном размере независимо от того, применяется она с превышением установленных норм сверхурочного времени [39] См.: Пункт 6 Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 24 ноября 1978 г. «О применении судами законодательства, регулирующего оплату труда рабочих и служащих» // Бюллетень Верховного Суда СССР. 1979. № 1; Заключение Федеральной службы по труду и занятости от 23 июня 2005 г. № 956-6-1; письмо Минфина России от 7 ноября 2006 г. № 03-03-04/1/724, письмо Федеральной службы по труду и занятости от 2 декабря 2009 г. № 3567-6-1. или нарушен порядок привлечения к сверхурочным работам [40] См.: Письмо ФНС России от 23 сентября 2005 г. № 02-1-08/195@. .

Устанавливая размер компенсационной выплаты за сверхурочную работу, законодатель в ст. 152 ТК РФ не указал, какие составные элементы заработной платы включаются в заработок, к которому применяется повышающий коэффициент. Согласно ст. 152 ТК РФ работодатель вправе определить конкретные размеры оплаты за сверхурочную работу самостоятельно. Следовательно, база для расчета оплаты за сверхурочную работу работодателем также может быть определена на локальном уровне – в коллективном договоре или локальном нормативном акте.

По мнению некоторых специалистов, включение доплат и надбавок в расчет при оплате сверхурочной работы зависит от того, выполняется ли сверхурочная работа по той же трудовой функции, за которую установлены такие доплаты и надбавки, – в таком случае они должны учитываться при оплате сверхурочной работы. Если же сверхурочная работа не связана с трудовой функцией работника, то такая оплата может рассчитываться только исходя из тарифной ставки, оклада [41] Государственная инспекция труда в Свердловской области // URL: http:// git66.rostrud.ru/questioner/xPages/page.12.html (дата обращения: 03.02.2011). .

При всей кажущейся логичности данного подхода нельзя не отметить, что действующее законодательство под сверхурочной работой понимает выполнение работником своих обычных трудовых обязанностей, но сверх установленной продолжительности рабочего времени, в то время как выполнение трудовых обязанностей, не предусмотренных трудовой функцией, определенной при заключении трудового договора с работником, представляет собой перевод на другую работу [42] См. также: Нуртдинова А.Ф. Привлечение работников к сверхурочной работе и работе в выходные и нерабочие праздничные дни // Хозяйство и право. 2005. № 5. .

Тем не менее, хотя использовать вышеприведенный довод в качестве обоснования выбранного способа исчисления не представляется возможным, доплаты и надбавки к окладу, тарифной ставке все же могут учитываться при расчете размера оплаты за сверхурочную работу.

Однако, как правило, работодателями используются по аналогии положения ст. 153 ТК РФ об оплате труда в выходные и нерабочие праздничные дни, а также учитывается решение Верховного Суда Российской Федерации от 21 июня 2007 г. № ГКПИ07-516, согласно которому при оплате сверхурочной работы нет оснований учитывать другие, кроме оклада, дневной или часовой ставки, выплаты в пользу работника. Таким образом, сверхурочная работа чаще всего оплачивается следующим образом:

сдельщикам – первые два часа не менее чем по полуторным сдельным расценкам, последующие часы – не менее чем по двойным сдельным расценкам;

работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым тарифным ставкам, – в размере полуторной часовой ставки за первые два часа и двойной часовой ставки за последующие часы (если более высокие размеры оплаты не установлены коллективным договором, соглашением, локальными нормативными актами работодателя, трудовым договором);