Андрей Пушкин - Покупка и продажа бизнеса в России

Следующая существенная особенность заключается в том, что закон устанавливает жесткие требования к форме договора. Договор купли-продажи предприятия должен быть заключен в письменной форме путем составления единого документа, подписанного сторонами, под страхом его недействительности. Кроме того, договор подлежит обязательной государственной регистрации в Росрегистрации и считается заключенным с момента регистрации.

Характерная особенность договора продажи предприятия, выделяющая его в отдельный вид договора купли-продажи и отличающая от договора продажи недвижимости, заключается в том, что продажа предприятия сопровождается, с одной стороны, уступкой прав требований продавца покупателю, а с другой – переводом на него долгов. Это, как известно, требует извещения кредиторов и получения их письменного согласия на перевод долга.

В ГК предусмотрены положения, определяющие особый порядок уведомления кредиторов и получения их согласия на продажу предприятия. Кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о продаже одной из сторон договора продажи предприятия (эту обязанность может исполнить как продавец, так и покупатель).

К договору купли-продажи предприятия применяются правила о последствиях недействительности сделок и об изменении или расторжении договора. Общие правила ГК о последствиях недействительности сделок и об изменении или расторжении договора купли-продажи, предусматривающие возврат или взыскание в натуре полученного по договору с одной или с обеих сторон, применяются к договору продажи предприятия с соблюдением ограничительного условия – если такие последствия существенно не нарушают права и охраняемые законом интересы кредиторов продавца и покупателя, других лиц и не противоречат общественным интересам.

Как и любой иной способ приобретения бизнеса, подготовка, заключение и исполнение договора купли-продажи имущественного комплекса – это самостоятельный бизнес-проект. Он должен быть тщательно продуман и структурирован.

В процедуре заключения договора купли-продажи целесообразно выделять шесть основных шагов.

Шаг 1: принятие решения о купле-продаже предприятия полномочным органом юридического лица . Так как при купле-продаже предприятия отчуждается весь имущественный комплекс, принадлежащий определенному юридическому лицу, то практически во всех случаях договор является крупной сделкой. Он влечет за собой отчуждение имущества, стоимость которого превышает 25 % балансовой стоимости активов предприятия на дату совершения сделки. При определении стоимости активов учитывается последний утвержденный баланс предприятия за месяц, предшествующий принятию решения об одобрении сделки.

Как разъяснил Высший арбитражный суд РФ в информационном письме от 13 марта 2001 г. № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность», при определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств) (п. 3). В качестве примера высшая судебная инстанция привела следующее дело.

Арбитражный суд рассмотрел дело по иску прокурора о признании недействительной сделки, связанной с внесением открытым акционерным обществом – учредителем вклада в уставный капитал создаваемого нового хозяйственного общества, в связи с тем, что решение о ее совершении было принято с нарушением требований статьи 79 Федерального закона «Об акционерных обществах» о порядке заключения крупных сделок. Арбитражный суд в удовлетворении иска отказал, не признав эту сделку (с учетом суммы вклада) крупной.

В кассационной жалобе истец просил решение отменить, а иск удовлетворить. По его мнению, суд сделал неправильный вывод, не признав сделку крупной, поскольку при определении балансовой стоимости активов общества и сопоставлении с ней суммы сделки не исключил из стоимости активов сумму долгов (обязательств) общества.

Суд кассационной инстанции, рассмотрев жалобу, оставил решение суда первой инстанции без изменения, мотивировав отказ в ее удовлетворении статьей 78 Федерального закона «Об акционерных обществах». Она устанавливает критерии определения крупных сделок исходя из соотношения суммы сделки и балансовой стоимости активов общества в целом, а не стоимости чистых активов. Суд при вынесении решения обоснованно не исключил из общей стоимости активов часть, которая составляла сумму его долгов (невыполненных обязательств).

Купля-продажа имущественного комплекса попадает в категорию крупных сделок. Это означает, что для совершения нужно соблюсти особую процедуру одобрения крупной сделки обществом. Решение о совершение сделки должны принять совет директоров общества (если стоимость отчуждаемого имущественного комплекса составляет от 25 до 50 % балансовой стоимости всех активов) или общее собрание акционеров (участников) (если цена сделки превышает 50 % балансовой стоимости всех активов юридического лица), если иные правила не установлены учредительными документами компании-продавца. Принятие решения должно подтверждаться соответствующим протоколом общего собрания.

В качестве доказательства согласия общего собрания участников (акционеров) на совершение сделки контрагенту по сделке зачастую предоставляется выписка из протокола общего собрания.

Контрагент по сделке, как правило, не требует других доказательств, подтверждающих законность принятого решения и фактическое проведение собрания, а именно:

● полную копию протокола собрания, заверенную исполнительным органом и печатью общества;

● регистрационный лист участников собрания;

● доказательства извещения всех участников общества о собрании;

● протокол об итогах голосования, составленный счетной комиссией;

● бюллетени для голосования (в случае, если голосование проводилось бюллетенями);

● устав и учредительный договор общества и все изменения к нему;

● утвержденный уполномоченным органом список лиц, имевших право на участие в собрании, которое приняло решение о совершении сделки;

● решение о проведении собрания, принятое уполномоченное органом;

● реестр акционеров общества на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании.