Александр Анищенко - Учредитель и его фирма: все вопросы. От создания до ликвидации

Если сказать проще, то чистые активы – это та сумма, которая останется в распоряжении компании, если бы она вдруг единовременно погасила все свои обязательства. Это тот актив, которым организация может свободно распоряжаться, так как он не связан никаким встречным обязательством.

Напомним, что, если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов ООО окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, то общество подлежит ликвидации.

Это требование для обществ с ограниченной ответственностью содержится в пункте 3 статьи 20 Закона № 14-ФЗ и в пункте 4 статьи 90 ГК РФ.

Если компания не сделает этого, то ее кредиторы вполне могут потребовать от нее возврата своих денег. При этом налоговая инспекция, как регистрирующий орган, будет вправе обратиться в суд с требованием о принудительной ликвидации общества.

Обратите внимание!

Все выше рассмотренные вопросы решаются на уровне учредителей общества.

А вот вопрос с начислением и удержанием НДФЛ зависит даже не столько от положений законодательства, сколько от того, как положения законодательства читают налоговые, финансовые и судебные органы.

По нашему глубокому убеждению, начислять и удерживать НДФЛ в данной ситуации не нужно. И на это есть целый ряд доказательств.

Согласно статье 209 НК РФ, объектом налогообложения по НДФЛ признается доход, полученный налогоплательщиками. Согласно пункту 1 статьи 210 НК РФ, при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 НК РФ.

Теперь нужно определиться: что такое «доход»?

Его определение дано в статье 41 НК РФ – это экономическая выгода в денежной или натуральной форме. А что происходит при увеличении уставного капитала?

Как гласит пункт 1 статьи 87 ГК РФ, общество с ограниченной ответственностью – это организация, уставный капитал которой разделен на доли. Общество является самостоятельным юридическим лицом и имеет имущество на праве собственности. При этом имущество общества обособлено от имущества его учредителей.

Таким образом, учредитель не имеет права собственности на имущество созданного им общества. Он имеет по отношению к нему обязательственные права, удостоверяемые долей, как указано в пункте 2 статьи 48 ГК РФ. Эти права заключаются в следующем:

– право на получение чистой прибыли пропорционально доле учредителя;

– право на получение действительной стоимости доли (в денежной или натуральной форме) в случае выхода или исключения учредителя из общества;

– право на часть имущества общества после его ликвидации;

– право на участие в управлении обществом, на получение информации о его деятельности и т. д.

Первые три вида прав из перечисленных нами относятся к имущественным правам. После фактической реализации какого-то из этих прав владелец доли, действительно, получает доход деньгами или имуществом – например, дивиденды или действительную стоимость доли. Вот в этом случае имущество общества действительно переходит в собственность его участника. Других таких случаев в законодательстве нет.

Учредители ООО имеют право увеличить уставный капитал общества за счет его нераспределенной прибыли. Однако ведь и распределенная таким путем прибыль остается в собственности общества. Увеличивается лишь номинальная стоимость долей учредителей. Другими словами – потенциальная возможность получения ими дохода от деятельности общества.

Этот потенциал будет фактически реализован только тогда, когда владельцы долей реализуют какое-либо из своих имущественных прав, предоставляемых им их долями в уставном капитале. Именно здесь возникает доход от использования доли, который подлежит налогообложению НДФЛ.

Само по себе увеличение номинального размера доли не ведет к принятию решения о распределении прибыли и ее выплате. А без этого у учредителя общества не возникает фактического дохода, а значит, не будет и объекта обложения НДФЛ.

Не является увеличение номинальных долей учредителей за счет нераспределенной прибыли общества и их доходом в натуральной форме.

Дело в том, что доля в уставном капитале – это комплексное имущественное право участника, а также некоторые связанные с ним неимущественные права. В статье же 211 НК РФ натуральная форма получения дохода определена как получение товаров, работ, услуг или иного имущества. А согласно пункту 2 статьи 38 НК РФ в понятие «имущество» для целей налогового законодательства «имущественные права» не входят. Поэтому приращение доли учредителя и нельзя определить как получение им натурального дохода.

Видимо, впервые рассматривая этот вопрос, финансисты также руководствовались логикой, потому что они пришли практически к тем же выводам, что и мы, хотя и несколько другим путем.

Например, в письме Минфина России от 8 января 2004 года № 04-04-06/5 было сказано следующее.

«Разница между новой и первоначальной стоимостью долей участников общества с ограниченной ответственностью, образовавшаяся в связи с увеличением уставного капитала за счет нераспределенной прибыли, является доходом участников общества, подлежащим налогообложению.

Вместе с тем в соответствии с пунктом 1 статьи 223 Кодекса дата фактического получения дохода в денежной форме определяется как день выплаты дохода.

В случае если выплата дохода осуществляется только после реализации (продажи) доли участника общества, уплата налога производится в установленные сроки за соответствующий налоговый период, к которому относится фактическая дата получения вышеуказанного дохода».

Мы были бы согласны и на такой вариант.

Однако, опомнившись, Минфин России уже в письме от 30 сентября 2004 года № 03-05-01-04/29 коренным образом поменял свою точку зрения.

Финансисты согласились, что «изменение размера уставного капитала общества с ограниченной ответственностью само по себе не является объектом налогообложения по налогу на доходы физических лиц». Однако «разница между новой и первоначальной номинальной стоимостью долей участников общества с ограниченной ответственностью, образовавшаяся в связи с увеличением уставного капитала общества с ограниченной ответственностью за счет нераспределенной прибыли, является доходом участников общества, полученным в натуральной форме, подлежащим налогообложению».