Александр Анищенко - Учредитель и его фирма: все вопросы. От создания до ликвидации

– 300 000 руб. – отражена выручка от продажи готовой продукции, переданной в счет погашения займа;

ДЕБЕТ 90-3 КРЕДИТ 68 субсчет «Расчеты по НДС»

– 45 763 руб. (300 000 руб.: 118 % × 18 %) – начислен НДС к уплате в бюджет;

ДЕБЕТ 66 КРЕДИТ 76

– 300 000 руб. – задолженность по договору займа зачтена в счет встречной поставки товаров.

Если же общество передает в счет погашения займа, например, свое основное средство, то корреспонденцию следует производить уже со счетом 91.

Однако у такого варианта погашения есть один весьма существенный недостаток. Ведь налоговики могут расценить полученный заем как прикрытие аванса под предстоящую поставку товаров. Тогда они, естественно, попытаются взыскать с компании пени и штраф за то, что она не уплатила с аванса НДС.

Что можно возразить на этот «наезд»?

Во-первых, в тот момент, когда общество заключило договор займа с учредителем, обязанности по исчислению и уплате НДС у нее просто не было.

Во-вторых, такая обязанность появилась только в тот момент, когда стороны – учредитель и его общество – договорились об отступном.

Следовательно, взыскать пени за несвоевременную уплату налога нельзя. Это следует из пункта 3 статьи 75 НК РФ. И о штрафе речи также не идет.

Кроме того, изменить квалификацию сделки, а следовательно, и привлечь компанию к налоговой ответственности налоговики смогут лишь только через суд, как это следует из пункта 1 статьи 45 НК РФ.

Между прочим, если общество начнет злоупотреблять рассмотренной операцией и проводить такие операции, как погашение займа встречной поставкой, постоянно, то у налоговых органов могут появиться шансы. В этом случае судьи могут посчитать, что оно действительно прикрывало получение аванса договором займа. И уж тогда налоговики «оторвутся» на нарушителе по полной программе.

Хотелось бы обратить внимание налогоплательщиков еще на один важный момент.

Учредитель – физическое лицо может предоставить своей фирме заем не только в денежной форме. Однако с точки зрения налогообложения это будет далеко не самая выгодная операция.

Предметом договора займа в натуральной форме могут быть только вещи, не обладающие индивидуальными характеристиками. Например, если общество получит по договору займа кирпичи, то и вернуть она должна заимодавцу, конечно, не те же самые материалы, но точно такое же количество кирпичей той же марки и того же качества.

Льгота, которая предусмотрена в подпункте 15 пункта 3 статьи 149 НК РФ, позволяющая заимодавцу не платить НДС при выдаче займа, распространяется только на займы, выданные деньгами.

Получается, что при передаче материалов в виде займа заимодатель должен уплатить НДС. Конечно, учредителей – физических лиц это не касается: они не платят НДС. Однако этот налог придется заплатить и компании-заемщику, когда она будет возвращать материалы по окончании договора.

ПРИМЕР 22

В августе 2010 года ООО «Хризантема» и его учредитель заключили договор беспроцентного займа. Согласно договору общество получило от учредителя партию кирпичей стоимостью 180 000 руб. сроком на четыре месяца. По окончании срока договора компания вернула учредителю такое же количество кирпичей той же самой стоимости. Обществу придется начислить и заплатить с этой сделки НДС. В бухгалтерском учете необходимо будет сделать следующие проводки. В августе 2010 г.

ДЕБЕТ 10 КРЕДИТ 66

180 000 руб. – получена партия кирпичей по договору займа.

В ноябре 2010 г.

ДЕБЕТ 66 КРЕДИТ 91

– 180 000 руб. – отражена выручка от передачи кирпичей в погашение договора займа;

ДЕБЕТ 91-2 КРЕДИТ 68, субсчет «Расчеты по НДС»

– 32 400 руб. (180 000 руб. × 18 %) – начислен НДС к уплате в бюджет;

ДЕБЕТ 91-2 КРЕДИТ 10

180 000 руб. – списана стоимость кирпичей.

Таким образом, вывод однозначен: учредителю не стоит предоставлять обществу заем каким-либо другим имуществом, кроме денег. Иначе обществу при возврате долга придется «заплатить» за эту операцию как минимум начислением НДС в бюджет.

Если учредитель понимает, что заем, который он мог бы предоставить обществу, никогда не будет возвращен, особенно если это не деньги, а материальные ценности, то можно и не заниматься его оформлением. Можно просто безвозмездно предоставить необходимое компании имущество.

В соответствии со статьей 575 ГК РФ в отношениях между коммерческими организациями сделки дарения на сумму более 3000 рублей запрещены. Следовательно, получать имущество безвозмездно организация может только от некоммерческих организаций, государственных и муниципальных органов, а также от физических лиц. Таким образом, учредители – физические лица имеют полное право безвозмездно передать (то есть подарить) обществу любое принадлежащее им имущество.

В данном случае также можно воспользоваться льготой, указанной в подпункте И пункта 1 статьи 251 НК РФ. Напомним, что она позволяет не включать стоимость безвозмездно полученного имущества во внереализационные доходы для целей налогообложения прибыли, если доля учредителя в уставном капитале общества превышает 50 %.

Однако тонкостей и сложностей в такой хозяйственной операции даже больше, чем при предоставлении учредителем займа. По многим моментам налогоплательщики и налоговики не находят взаимопонимания, и разбираться в том, кто прав, а кто виноват, приходится уже в суде.

Итак, как мы уже твердо знаем, если доля учредителя в уставном капитале общества превышает 50 %, то он может безвозмездно передать обществу свое имущество, и облагаться налогом на прибыль стоимость этого имущества не будет.

Однако на практике встречается ситуация, когда, например, основное средство, передаваемое обществу, принадлежит по праву совместной собственности нескольким учредителям. Можно ли в такой ситуации суммировать доли этих граждан, чтобы воспользоваться вышеуказанной льготой?

А вот и нет. По крайней мере, такова позиция Минфина России, высказанная им в письме от 24 мая 2004 года № 04-02-05/3/39. В доказательство приводится следующая цепочка рассуждений.

Как гласит статья 244 ГК РФ, имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, принадлежит им на праве общей собственности. Общая собственность на имущество является долевой, за исключением случаев, когда законом предусмотрено образование совместной собственности на это имущество.

Отсюда вывод: если безвозмездно передаваемое обществу имущество принадлежит двум (или нескольким) физическим лицам на праве общей собственности, то под долей, о которой идет речь в подпункте И пункта 1 статьи 251 НК РФ, следует понимать долю владения каждого физического лица в уставном капитале получающей стороны.