Александр Анищенко - Учредитель и его фирма: все вопросы. От создания до ликвидации

Что касается самого учредителя, то ему придется заплатить налог по ставке в размере 13 %.

Однако сразу возникает вопрос. Если у предприятия есть чистая прибыль, то не проще ли распределить ее в виде дивидендов? Это, конечно, резонный вопрос. Просто заем позволяет получать доход в виде процентов почти сразу же, а для получения дивидендов, как мы помним, сначала нужно соблюсти много формальностей.

ПРИМЕР 40

Учредитель предоставил обществу заем в размере 400 000 руб., под 25 % годовых с выплатой процентов ежемесячно.

Таким образом, за год учредителю начисляется доход в виде процентов на сумму 100 000 руб., то есть 8333 руб. в месяц.

В соответствии с учетной политикой компании в целях налогообложения прибыли проценты по кредитам и займам принимаются в расходы при исчислении налога на прибыль исходя из ставки рефинансирования Банка России, увеличенной в 1,1 раза. На момент предоставления займа ставка рефинансирования Банка России равна 7,75 %.

Следовательно, по займу учредителя в расходах в налоговом учете будет признано только 34 100 руб. (400 000 руб. × 7,75 % × 1,1).

Из-за этого в бухгалтерском учете возникает постоянное налоговое обязательство в размере 13 180 руб. ((100 000 руб. – 34 100 руб.) × 20 %).

Из доходов же учредителя будет удержан НДФЛ в размере 13 000 руб. (100 000 руб. × 13 %).

В бухгалтерском учете нужно сделать следующие проводки. В момент получения обществом аванса.

ДЕБЕТ 51 КРЕДИТ 66

– 400 000 руб. – получена сумма займа от учредителя. Ежемесячно.

ДЕБЕТ 91 КРЕДИТ 66

– 8333 руб. – начислены проценты по предоставленному займу;

ДЕБЕТ 66 КРЕДИТ 68 субсчет «Расчеты по НДФЛ»

– 1083 руб. (8333 руб. × 13 %) – удержан НДФЛ из суммы дохода учредителя;

ДЕБЕТ 68 субсчет «Расчеты по НДФЛ» КРЕДИТ 51

– 1083 руб. – сумма удержанного НДФЛ перечислена в бюджет;

ДЕБЕТ 66 КРЕДИТ 51

– 7250 руб. (8333 – 1083) – перечислены проценты учредителю;

ДЕБЕТ 99 КРЕДИТ 68 субсчет «Расчеты по налогу на прибыль»

– 1098 руб. ((8333 руб. – (34 100 руб.: 12 мес.)) × 20 %) – отражено постоянное налоговое обязательство.

Иногда наступает момент, когда учредитель решает расстаться со своим бизнесом по тем или иным причинам: недостаточный доход, срочная необходимость в деньгах, появление нового, более привлекательного проекта и т. п.

По мнению законодателей, неограниченная возможность выхода из общества его учредителей, которая была предусмотрена в законодательстве ранее, представляла собой большую проблему.

Эта слишком большая льгота создавала проблемы для остальных участников общества или его кредиторов, особенно если поспешный выход был связан с убытками, которые выходящий учредитель принес им. А главное, конечно же, – это проблемы для самого государства. Ведь возможность неограниченного выхода из общества при отсутствии субсидиарной имущественной ответственности участников и обязательного требования о проведении ежегодного аудита делали общество с ограниченной ответственностью наиболее распространенной организационно-правовой формой, используемой для создания фирм-«однодневок» с целью уклонения от уплаты налогов.

Но и это еще не все.

Во-первых, отсутствие ограничения на выход участников из общества часто приводило к тому, что выход отдельных участников из ООО с последующей выплатой реальной стоимости доли вынуждал выходить из общества и других участников. При этом вся тяжесть поддержания жизнеспособности общества обрушивалась на последнего оставшегося участника.

Во-вторых, зачастую выплата реальной стоимости доли даже одного участника могла привести к тому, что уставной капитал общества уменьшался до размера ниже минимально установленного законом. И общество приходилось ликвидировать.

В связи с этим из статьи 8 Закона № 14-ФЗ было исключено право участников общества выйти из общества в любое время независимо от согласия других его участников. Оно заменено другим правом – выйти из общества можно путем отчуждения своей доли обществу если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных Законом № 14-ФЗ.

Таким образом, сейчас прекратить свое участие в деятельности общества ее учредитель может двумя способами:

– продать свою долю в уставном капитале;

– заявить о выходе из общества.

Эти варианты различаются как правовыми, так и налоговыми последствиями. Таким образом, учредитель должен разбираться, в какой ситуации ему выгоднее использовать тот или другой вариант.

Право участника общества с ограниченной ответственностью передать право на свою долю в уставном капитале к другому лицу или выйти из общества определено статьями 93 и 94 ГК РФ.

Учредители, напомним, не имеют права собственности на имущество общества. Это вытекает из положений статьи 48 ГК РФ. Оно принадлежит на праве собственности самому обществу (п. 1 ст. 66 ГК РФ).

Следовательно, продажу доли необходимо рассматривать как продажу имущественного права. А к таким операциям следует применять общие положения о купле-продаже, исходя из положений пункта 4 статьи 454 ГК РФ, независимо от того, как на практике будет называться этот договор – договором купли-продажи или договором уступки. При реализации имущественного права заключается договор купли-продажи, который определяет цену и условия продажи.

Раньше в пункте 6 статьи 21 Закона № 14-ФЗ было прописано, что уступка доли в уставном капитале общества должна быть совершена в простой письменной форме, если требование о ее совершении в нотариальной форме не предусмотрено уставом общества.

Все – «свобода» закончилась. Теперь без участия нотариуса такие сделки провести нельзя. Обязательное участие в процедуре нотариуса, по мнению законодателей, способно во многом уменьшить количество мошеннических операций в данной сфере.

Несоблюдение нотариальной формы такой сделки влечет за собой ее недействительность.

Но есть исключения. Не требуется нотариального оформления:

– при приобретении самим обществом доли в уставном капитале;

– при распределении доли между участниками общества;

– при продаже доли всем или некоторым участникам общества или третьим лицам в соответствии со статьей 24 Закона № 14-ФЗ;

– при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с пунктами 5–7 статьи 21 Закона № 14-ФЗ.

В указанных случаях переход доли считается завершенным с момента внесения изменений в ЕГРЮЛ. А вот в остальных – с момента нотариального удостоверения сделки. После этих действий оспорить переход доли к приобретателю можно только через арбитражный суд.