Сергей Бабурин - Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. Постатейный. Научно-практический. С разъяснениями официальных органов и постатейными материалами. Действующая редакция 2017 г.

1. Часть 5 ст. 37 Конституции РФ устанавливает, что каждый имеет право на отдых. Работающему по трудовому договору гарантируются установленные федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск.

Право на отпуск имеют все работники независимо от места работы, будь-то в государственных, муниципальных, частных организациях, у индивидуальных предпринимателей без образования юридического лица, а также от занимаемой должности и срока трудового договора.

Отпуск работникам, работающим по совместительству, должен предоставляться одновременно с отпуском по основной работе (ст. 286 ТК РФ).

2. В соответствии с п. 4 ст. 104 Уголовно-исполнительного кодекса РФ (ФЗ от 08.01.1997 № 1-ФЗ в ред. от 13.07.2015 № 260-ФЗ лица, осужденные к лишению свободы и работающие в местах отбывания наказания, имеют право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Более того, осужденным, перевыполняющим нормы выработки, ежегодный оплачиваемый отпуск может быть увеличен.

Право на отпуск имеют также лица, осужденные по приговору суда к исправительным работам (п. 6 ст. 40 УИК РФ).

Заметим также, что предоставление осужденному очередного ежегодного отпуска по основному месту работы, не приостанавливает исполнение наказания в виде обязательных работ (п. 2 ст. 26 УИК РФ).

3. Продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается, за исключением предоставления отпусков лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, у которых общая продолжительность полностью или частично соединенных отпусков за два года не должна превышать шести месяцев, включая время отпуска без сохранения заработной платы, необходимое для проезда к месту использования отпуска и обратно (ч. 3 ст. 322 ТК РФ).

4. На практике нередки случаи, когда работник, находящийся в ежегодном оплачиваемом отпуске, поступает на работу на период отпуска (или его части) по срочному трудовому договору в эту же или другую организацию с выплатой ему заработной платы (помимо отпускных) за выполняемую работу. Заключение другого трудового договора в указанном случае является неправомерным. Во-первых, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работнику, чтобы он поправил и укрепил свое здоровье для нового периода работы. Во-вторых, согласно ст. 114 ТК РФ отпуск работнику предоставляется с сохранением места работы (должности). В-третьих, если даже работник работает по совместительству, то отпуск ему должен быть предоставлен одновременно с отпуском по основной работе. Таким образом, другой срочный трудовой договор на работу в период отпуска заключаться не должен. Выполнение другой работы в период отпуска, если такая необходимость все-таки возникла, следует оформлять путем заключения договора подряда.

5. За работником, находящимся в отпуске сохраняется место работы и средний заработок.

Работник, находящийся в отпуске, не может быть уволен по инициативе работодателя, за исключением случаев ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем (ч. 6 ст. 81 ТК РФ).

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

1. Часть 1 комментируемой статьи устанавливает, что базовая часть основного ежегодного оплачиваемого отпуска работника не может быть менее 28 календарных дней. При этом оплате подлежат все дни, включая субботние и воскресные дни, приходящиеся на этот период. Например, если первый день отпуска начинается с пятницы, то последующие выходные дни – суббота и воскресенье включаются в период отпуска и подлежат оплате. В то же время нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются (ч. 1 ст. 120 ТК РФ).

О нерабочих праздничных днях см. комментарий к ст. 112 ТК РФ.

Так, например, если период отпуска приходится на 1–5 января, то эти дни из периода отпуска исключаются, и отпуск соответственно продляется на эти дни.

Часть 3 ст. 93 ТК РФ устанавливает, что работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав. Применительно к предоставлению отпусков это означает, что работникам, работающим по режиму неполного рабочего времени, ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется той же продолжительности, что и работникам, выполняющим работу по режиму полного рабочего времени. Так, если работник осуществляет в соответствии с медицинским заключением уход за больным членом семьи, и в связи с этим обстоятельством заключил с работодателем соглашение о работе по режиму неполного рабочего дня (например, 4 часа в день), то ежегодный оплачиваемый отпуск ему должен быть предоставлен в полном размере, т. е. не менее 28 календарных дней.

2. В части 2 комментируемой статьи не приводится перечень работников, которым может предоставляться ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней, а лишь указывается, что такие отпуска могут предоставляться работникам в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами.

Такие отпуска предоставляются следующим категориям работников:

● работникам в возрасте до 18 лет – 31 календарный день (ст. 267 ТК РФ). Как быть в тех случаях, когда часть отпуска приходится на несовершеннолетний возраст работника, а часть – на период после достижения им 18-и лет? Логично предположить, что если работник получает ежегодный оплачиваемый отпуск за тот рабочий год, в котором ему исполнилось 18 лет, то продолжительность отпуска следует рассчитать из 31 календарного дня до даты рождения и 28 календарных дней после даты рождения (см. также Комментарий к Трудовому кодексу РФ авторского коллектива: Ю.Е. Коршунов, Т.Ю. Коршунова, М.И. Кучма, Б.А. Шеломов. Москва. Спарк. 2002. С. 575);

● научным работникам, имеющим ученую степень кандидата наук – 36 рабочих дней, а докторам наук – 48 рабочих дней (постановление Правительства РФ от 12.08.1994 № 949 «О ежегодных отпусках научных работников, имеющих ученую степень»;

● спасателям профессиональных аварийно-спасательных служб, профессиональных аварийно-спасательных формирований, имеющим непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно-спасательных службах, профессиональных аварийно-спасательных формированиях на должностях спасателей до 10 лет – 30 суток (ФЗ от 02.07.2013 № 185-ФЗ» «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей» (в ред. от 02.07.2013 № 185-ФЗ»);