Эльза Мурадьян - Ходатайства, заявления и жалобы

Свидетелям выпадает сыграть решающую роль в делах, где вся доказательственная база состоит из их показаний (не считая объяснений сторон). Других доказательств в деле нет.

В судебных архивах множество разнообразных дел, по которым сторона, заявившая ходатайство о вызове свидетеля, оставалась разочарованной после его допроса на суде. При некотором разнообразии причин недовольства можно привести наиболее частые.

Свидетель старается продемонстрировать свою объективность и поочередно своими ответами на вопросы поддерживает ту сторону, которая задает вопрос. В результате его показания в пользу истца, который «делал ставку» на данного свидетеля, стоят не больше, чем ответы в пользу ответчика, на вопросы последнего.

Еще чаще – свидетель, которого сбивают с толку. Свидетель сражается до последнего, но справиться с напором профессионалов, адвоката другой стороны, прокурора, экспертов – не в силах. Свидетелю явно нехватило психологической поддержки, этической защищенности от агрессивного стиля специалистов выворачивать все наизнанку.

Иной свидетель считает себя медиатором. Свидетель – вместо конкретной поддержки стороны объективными показаниями, в которых – правда, и ничего, кроме правды, – произнесет в адрес ангажировавшей его стороны нечто комплиментарное, прибавит какие‑то малозначащие сведения и приврет, что большего не знает.

Подготовка к процессу требует большего усердия, чем реальное воплощение. Профессиональный представитель проработает «про запас» и альтернативные формулы обращений к суду, и варианты оснований того или иного процессуального обращения. Именно профессионал обсудит с доверителем, как подстраховать его позицию как бы «запасным» свидетелем, заручившись на всякий случай его согласием. Вплоть до того, чтобы подтвердить определенно известные ему и адекватно оцениваемые свидетелем фактические обстоятельства дела еще до начала судопроизводства, – с помощью нотариуса, в порядке обеспечения судебных доказательств.

Еще один момент владения ситуацией – предварительная проработка вариантов преобразования процессуальной позиции, изменения предмета либо основания или цены иска. Лучший выход для истца не всегда в полном удовлетворении иска. Как и для ответчика – в решении суда об отказе в иске к нему. Лучший – это выход, который остается лучшим и после завершения судебных баталий, не влечет «побочных вредных последствий» с точки зрения ухудшения партнерских отношений, резонанса судебного решения, его оценки в аспекте деловой репутации, имиджа организации, субъекта соблюдения стороной – «победителем» правил этики экономических отношений.

[126] Адвокаты и другие профессиональные участники процесса нередко придерживаются тактики противодействовать любой инициативе процессуального противника, возражать против каждого ходатайства или заявления другой стороны. В тех многочисленных случаях, когда судья инерционно, под грузом дел и объема работы по рассматриваемому делу еще не определился, согласиться ли с заявленным ходатайством о проведении дополнительной судебной процедуры (и речь идет о вопросе, относящемся к сфере правового усмотрения судьи), – «дежурные» возражения противной стороны приобретают вес того аргумента, которого нехватало судье для отказа в ходатайстве. Кто из нас не оказывался в положении «буриданова осла», долго колеблющегося в выборе примерно равнозначных возможностей, и не следовал при этом подсказу другого лица, прекрасно понимая, что в сущности «каждый говорит только то, что говорит» (исходит из того, что ему кажется верным или что позволяет ему продемонстрировать свою значимость).

Возражать против всего, что просит или утверждает другая сторона, – это в стиле тех горе‑адвокатов, которые только таким образом действия убеждают клиента в том, как надо в процессе состязаться. Но профессионализм и добросовестность не в том, чтобы препятствовать выяснению обстоятельств дела и тем самым вводить клиента в бесконечные разбирательства. Решение суда в дальнейшем будет отменено контрольной судебной инстанцией из‑за неполного выяснения обстоятельств дела, в том числе по причине необоснованного отклонения ходатайств об истребовании, исследовании и проверке судебных доказательств. Доверитель будет введен в новые судебные процедуры, заботы и судебные расходы.

[127] В качестве иллюстрации приводится следующий фрагмент из кассационной жалобы ответчика на решение районного суда по иску о возмещении вреда.

Ходатайства об отложении рассмотрения одного из ответчиков и о назначении строительно‑технической экспертизы и в связи с этим о приостановлении производства, заявленное другим ответчиком, а также ходатайство об истребовании ряда документов из Бюро технической экспертизы, не ставились судьей на обсуждение и были отклонены «оптом». В связи с данным фактом и рядом других процессуальных нарушений по делу у суда были основания вынести частное определение. Однако на такие моменты проверочная инстанция реагирует реже, чем следует. Что ведет к воспроизведению подобной практики.

[128] Последнее положение относится также к обращению (ходатайству), содержащему критические замечания, и в том случае, когда новое ходатайство имеет устную форму.

Устное ходатайство должно быть внесено в протокол судебного заседания согласно предписанию ч. 1 ст. 120 УПК. То же – в ч. 1 ст. 159 АПК. То же следует из правил п. 8 ч. 2 ст. 229 ГПК: «В протоколе судебного заседания указываются: заявления, ходатайства и объяснения лиц, участвующих в деле их представителей».

[129] См.: Пискарев И. К. Комментарий к ст. 173 ГПК. В кн.: Научно‑практический комментарий к ГПК РФ / Под ред. В. М. Жуйкова, В. К. Пучинского, М. К. Треушникова, М.: Городец, 2003. С. 384.

[130] В чем это проявляется? Разновидностей отступления от правил еще больше, чем самих правил. Суммируя (подытоживая их после анализа каждого отступления) судебные ошибки или намеренные нарушения норм процессуального права, суд, осуществляя проверку решения по жалобе или представлению прокурора, либо внесет требуемые коррективы, либо отменит решение, и направит дело на новое рассмотрение, либо – когда это возможно – отменит решение и вместо него примет новое, отвечающее всем критериям законного акта правосудия.

[131] Вместе с тем значительными объемами доказательственной информации иногда прикрывается вакуум (по‑русски – пустота, явный недостаток) реальных юридически полноценных, оригинальных достоверных доказательств. Компьютер – вещь «послушная». По образу записанных показаний одного лица затем, заменяя лишь данные о субъекте показаний – имя, адрес, отношения со сторонами, – можно получить нужное число «свидетельских показаний». Один лишь выход на место происшествия можно превратить в фолиант из малоинформативных схем и фотоснимков. Иногда доходит до курьезов. Пытаясь прикрыть отсутствие доказательств, в бумагах правоприменителя, в том числе судебных, делается ссылка на показания свидетеля. Между тем из протокола показаний последнего видно: свидетель заявил, что по существу дела ему ничего неизвестно.