Сергей Воронин - Теория и практика расследования преступлений, связанных с незаконной добычей водных биоресурсов

В данном примере мы видим, что судебная коллегия, по сути, не отрицает наличие служебной зависимости специалиста, но и не исследует данное обстоятельство, при этом суд считает, что предупреждение специалиста об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний может исключить одно из оснований отвода данного участника: наличие служебной зависимости специалиста от стороны обвинения (п. 2 ч. 2 ст. 71 УПК РФ). Такое решение, на наш взгляд, не отвечает требованиям УПК РФ.

Подобное обращение стороны защиты об отводе сведущего лица в связи с наличием служебной зависимости его от стороны обвинения не единственный, нам удалось выявить еще пять подобных обращений, причем география их обширна. Несмотря на то, что эти обращения заявлены об отводе эксперта, мы считаем, что судебные решения по рассмотрению подобных жалоб и ходатайств можно использовать в качестве эмпирического материала по теме исследования, так как эксперты экспертно-криминалистических подразделений правоохранительных органов (далее по тексту - ЭКЦ) привлекаются к расследованию преступлений в качестве специалистов. Судебные решения по данным обращениям однотипны: предупреждение эксперта об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения считается более весомым основанием, позволяющим не учитывать наличие служебной зависимости эксперта от стороны обвинения.

Для правильного решения существующей проблемы следует прибегнуть к анализу смыслового (словарного) значения фразы "служебная зависимость".

Слово "служебный" в Новом словаре русского языка Т. Ф. Ефремовой трактуется как "связанный с исполнением обязанностей по службе". Значение слова "зависимость" обращает к слову "зависимый", которое обозначает нахождение в чей-либо власти в подчинении у кого-либо.

Таким образом, служебная зависимость это подчинение сотрудника руководителю, возникающая при исполнении ими своих служебных обязанностей.

Но, п. 2 ч. 2 ст. 70 УПК РФ предусматривает отвод сведущего лица при наличии не просто служебной зависимости от какого-либо должностного лица, а именно лица, являющегося стороной или их представителями в уголовном судопроизводстве, в рассматриваемом нами случае стороной обвинения.

Служебная зависимость специалиста (эксперта) от стороны обвинения (начальника органа дознания) возникает при условии, когда в расследование уголовного дела вовлечены как сведущее лицо, являющееся сотрудником ЭКЦ территориального подразделения правоохранительного органа исполнительной власти, так и оперативный сотрудник данного подразделения. Участие последнего может проявляться в различных формах: выполнение поручений следователя по расследуемому им уголовному делу; предоставление результатов оперативно-розыскной деятельности, как повода и основания для возбуждения уголовного дела. Также возникновение подобного рода зависимости специалиста от начальника органа дознания возможно при проведении неотложных следственных действий и последующей передаче уголовного дела для проведения предварительного следствия. Последнее условие преимущественно относится к ФСКН России, так как согласно структурной схемы, в состав регионального управления входят: экспертно-криминалистический отдел, следственная служба, отдел дознания, оперативная служба.

Рассматриваемый вид зависимости может возникнуть только при проведении предварительного следствия (дознания) следственными органами. В указанных случаях руководитель подразделения, в котором находится следственный орган, обретает статус начальника органа дознания, то есть стороны обвинения и лицо, являющееся сотрудником данного подразделения и привлекаемое следователем для расследования этого преступления, в качестве специалиста (эксперта), находится в подчинении у руководителя данного территориального органа - начальника органа дознания. При расследовании преступления в форме дознания, дознаватель и любой другой сотрудник одного территориального органа, находятся в подчинение у его начальника - начальника органа дознания.

По нашему мнению, именно при наличии таких условий возникает служебная зависимость сведущего лица от стороны обвинения, при этом не важно: подчинен следователь этому же начальнику органа дознания или нет. Так как следователь, руководствуясь п. 3 ч. 2 ст. 38 УПК РФ, обязан самостоятельно направлять ход расследования, принимать решение о производстве следственных и иных процессуальных действий, за исключением случаев, когда требуется получение судебного решения или согласия руководителя следственного органа. В соответствии с п. 7 Федерального закона от 31.05.2001 г. N73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" независимостью обладает и эксперт (но, не специалист) при производстве судебной экспертизы. Вместе с тем, УК РФ предусматривает наступление уголовной ответственности эксперта и специалиста за дачу заведомо ложных заключений или показаний. Следовательно, при вовлечении данных сотрудников в качестве специалистов (экспертов), появляется их служебная зависимость от стороны обвинения. Но, если оперативное сопровождение расследования уголовного дела не проводилось, материалы ОРД не являлись основанием для возбуждения уголовного дела, неотложные следственные действия не производились, а следователь и специалист (эксперт) являются сотрудниками структурных подразделений одного территориального органа, то служебная зависимость сведущих лиц от стороны обвинения отсутствует. Объясняется это тем, что руководитель данного органа, хоть и является их начальником, но при расследовании конкретного дела он не вошел в процесс в качестве участника стороны обвинения - начальника органа дознания. Однако, ситуация, когда расследование уголовного дела обходится без проведения оперативно-розыскных мероприятий, крайне редка.

Структура правоохранительных органов России, согласно которой ЭКЦ подчинены руководителю территориального подразделения, объясняет рассмотренные судебные решения. Если бы суды удовлетворяли жалобы с такими требованиями, то невозможно было бы привлекать эксперта или специалиста ЭКЦ ведомства, проводящего расследование преступления.

Ситуация, когда суд вынужден принимать решения, противоречащие УПК РФ, для того чтобы оправдать действия правоохранительных органов, обусловленные структурной составляющей ведомства, свидетельствуют о том, что данная проблема требует немедленного разрешения. Несмотря на то, что основание для отвода, обозначенное п. 2 ч. 2 ст. 70 УПК РФ, не применяется на практике, оно обоснованно предусмотрено законодателем и необходимо. Начальник органа дознания санкционирует проведение ОРМ, предоставляет их результаты следователю, поручает проведение неотложных следственных действий; следовательно, он сам, как ответственный исполнитель, руководит и контролирует правильность и законность действий оперативных сотрудников. В результате этих действий возможно получение вещественных доказательств, необходимых для проведения экспертизы. В случае некачественного проведении ОРМ, а также следственных действий или допущение при этом нарушений законодательства РФ, возможно получение необъективных и недостоверных результатов экспертизы или, вовсе, признание их недопустимым доказательством. Тогда, во избежание ответственности, велика вероятность оказания начальником органа дознания воздействия, непосредственно или через подчиненных сотрудников, на эксперта (специалиста) с целью фальсификации результатов исследований вещественных доказательств. Конечно, подобное воздействие руководителя органа или его заместителей на сведущих лиц не может быть регулярным, но в случае каких-либо сомнений, когда недостаточно информации для формирования однозначного вывода; при решении спорных вопросов, проверить которые впоследствии не представится возможным, оно вполне допустимо. Законодатель, предугадывая наступление подобных последствий, определил одним из оснований отвода не сам факт воздействия на специалиста (эксперта) участником стороны обвинения в рамках служебной зависимости, а именно наличие такой зависимости, предвидя сложность установления обстоятельств указанного влияния.