Александр Анищенко - Учредитель и его фирма. От создания ООО до выхода из него

В соответствии со статьей 26 Закона N 14-ФЗ участник общества вправе в любое время выйти из него. Согласия на этот шаг от других учредителей или самого общества не требуется.

Как сказано в пункте 26 Закона N 14-ФЗ, общество обязано выплатить участнику, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли.

Действительная же стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества. При этом доля учредителя может быть выдана ему и в натуральной форме, но только с согласия самого участника на такую форму оплаты.

В том случае, когда вклад в уставный капитал общества оплачен не полностью, действительная стоимость доли учредителя рассчитывается пропорционально оплаченной им части вклада.

Срок выплаты стоимости доли деньгами (или передачи имущества) учредителю, подавшему заявление о выходе из общества, устанавливается равным 6 месяцам с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества. Правда, уставом может быть предусмотрен и меньший срок для уплаты.

Действительная стоимость доли учредителя, изъявившего желание покинуть общество, выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы для выплаты недостаточно, то общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Если учредитель, выходящий из общества, не согласен с размером действительной стоимости доли, которую определила ему фирма, он вправе обжаловать в суд решение общего собрания участников в части обоснованности утверждения годового отчета общества.

Между прочим, выход участника из общества не освобождает его от обязанности внести вклад в уставный капитал общества, возникшей до подачи заявления о выходе.

Правда, учредитель может и отказаться оплачивать недовнесенный вклад. Что делать тогда?

В этом случае, на основании пункта 2 статьи 20 Закона N 14-ФЗ, в виду неполной оплаты уставного капитала в течение года с момента его государственной регистрации общество должно:

или объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке;

или принять решение освоей ликвидации.

Обратите внимание!

Выход учредителя из общества не надо путать с продажей им своей доли. Между этими операциями имеются весьма существенные различия.

Во- первых, при выходе участника доля не продается обществу, а автоматически переходит к нему с того самого момента, когда учредителем было подано соответствующее заявление.

Во- вторых, общество обязано выплатить выбывающему участнику действительную стоимость его доли.

Но при этом, в отличие от правил продажи доли, определяя эту сумму, надо брать данные за тот год, в течение которого было подано заявление. Другими словами, если учредитель написал заявление о выходе в начале 2005 года, то действительную стоимость его доли можно определить лишь тогда, когда будет готова годовая отчетность за 2005 год. Это означает, что данные для расчета чистых активов нужно взять по состоянию на 31 декабря 2005 года. Так прописано в пункте 3 статьи 26 Закона N 14-ФЗ. Следовательно, на момент подачи заявления о выходе сумму, причитающуюся выбывающему учредителю, определить невозможно. Это можно только позже, в тот момент, когда будут подведены годовые итоги. Рассчитаться с выбывающим участником общество обязано в течение 6 месяцев после окончания того финансового года, в котором было подано заявление.

Когда же речь идет о продаже учредителем своей доли (или ее части) обществу, то для расчета действительной стоимости доли данные берутся за последний отчетный период — I квартал, полугодие или 9 месяцев.

Доли, которые выкупило общество, должны отражаться на счете 81 «Собственные акции (доли)».

Однако есть одна трудность. Дело в том, что на этом счете следует указывать ту сумму, которую фирма выплачивает своему учредителю. Между тем на момент перехода доли к обществу ее действительная стоимость еще неизвестна. Из-за этого в тот момент, когда участник предъявляет фирме свое требование о приобретении у него доли, в дебет счета 81 записывают только ее номинальную стоимость. Разницу же между номиналом и действительной стоимостью доли можно будет отразить позже, когда общее собрание общества утвердит сумму, причитающуюся к выплате.

Если общество выкупает долю у учредителя — физического лица, то возникает естественный вопрос: надо ли удерживать с выплаченной суммы НДФЛ? Ответ отрицательный. Дело в следующем.

С одной стороны, в соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 208 и статьей 209 НК РФ, доход от реализации физическими лицами долей в уставном капитале организаций признается объектом налогообложения по НДФЛ.

Далее, по общему правилу, на основании пункта 1 статьи 226 НК РФ, российские организации, от которых налогоплательщик — физическое лицо — получил доходы, обязаны исчислить, удержать у него и перечислить в бюджет сумму НДФЛ. Из этого правила есть исключения. В частности, за продажу своего имущества граждане должны рассчитываться с налоговой инспекцией сами. Это следует из пункта 2 статьи 226 и подпункта 2 пункта 1 статьи 228 НК РФ.

Однако доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не признается имуществом в целях налогообложения. Это вытекает из положений статьи 38 НК РФ, где сказано, что имущественные права к имуществу для целей НК РФ не относятся. А доля в уставном капитале как раз и является имущественным правом — мы это уже знаем.

В принципе, руководствуясь вышеприведенной цепочкой рассуждений, налоговики делают вывод, что если общество приобретает у гражданина долю в уставном капитале, то оно становится налоговым агентом по НДФЛ. Можно посмотреть, например, письмо УМНС России по г. Москве от 17 июня 2003 года N 11—14/31348.

С другой стороны, чтобы удержать и перечислить налог в бюджет, его надо рассчитать. Для этого нужно, исходя из статьи 225 НК РФ, определить процентную долю налоговой базы. Очевидно, что без определения налоговой базы налог исчислить нельзя.

Вот тут-то налоговиков и подстерегла проблема. Ведь, в соответствии с пунктом 3 статьи 210 НК РФ, налоговая база по НДФЛ — это стоимость доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов. А при продаже доли в уставном капитале учредитель имеет полное право на имущественный налоговый вычет, предусмотренный в подпункте 1 пункта 1 статьи 220 НК РФ. Итакой вычет предоставляется, согласно пункту 2 статьи 220 НК РФ, только самими налоговиками по окончании года. Для этого гражданину надо представить в налоговую инспекцию соответствующую налоговую декларацию.