Константин Победоносцев - Курс гражданского права. Тома I-III

Может случиться, что возникшее, установленное обязательство, не уничтожаясь, подвергается изменению, так что бывшее прежде обязательство принимает новое направление, новое содержание, новый смысл, — отличные от тех, которые имело при своем начальном происхождении. Происходит это прежде всего по воле самих лиц, участвующих в обязательстве; им может заблагорассудиться сделать в обязательстве изменение, прибавку, так что выходит из этого не новое, особенное обязательство, а только расширяется, стесняется, иначе определяется содержание прежнего. В самом обязательстве могут быть помещены такие условия, по коим стороне предоставляется, сообразно случайному событию, давать тот или другой смысл обязательству или освобождать себя от той или другой обязанности.

Сторона, имеющая право требования по договору, может уменьшить меру или способ своего требования либо вовсе от него отступиться: это зависит от одностороннего изъявления воли, буде вместе с уменьшением требования не изменяются права другой стороны. Такое изъявление воли может выразиться или на письме, с целью определить дальнейшее отношение по договору, или в действии, по поводу исполнения совершаемого повинною стороною. В последнем случае от суда зависит, по смыслу и значению действия, определить, может ли оно иметь силу, как определение дальнейшего отношения между сторонами. В нашем законе 1547 ст. Зак. Гр. говорит: если сторона, имеющая право требовать исполнения, отступится добровольно от своего права в целом договоре или в части, тогда действие договора в целом составе или в части прекращается. Но уступка сия недействительна, если учинена во вред третьему лицу.

Одностороннее или обоюдное отречение от прав, истекающих из договора, облегченного в форму письменного акта, должно быть также письменное; простое же молчание о праве, непредъявление о нем требования получает силу, уничтожающую право, лишь по закону о давности (Касс. 1867 г. N 440). На сем основ., незаявление наемщиком квартиры в течение 5 лет о недодаче ему одной комнаты по контракту не признано отречением от права.

Отказ контрагента при наступлении предвиденного договором случая (напр., при просрочке платежа) от права своего уничтожить договор до истечения срока есть, в сущности, не что иное, как согласие на продолжение того же не прекратившегося еще договора. Посему и коль скоро подобное согласие не сопряжено с изменением договора, не требуется для удостоверения его особого письменного акта (Касс. 1878 г. N 451. Отречением от права по обязательству считается предъявление иска, в размере меньше того, что по праву следовало бы. Отречение это покрывается безвозвратно законною силою решения по такому иску (Касс. 1875 г. N 857).

Когда договор заключен с выдачею задатка, то добровольное возвращение его не служит еще признаком уничтожения договора, и получение его обратно не означает само по себе отречения от прав по договору (Касс. 1870 г. N 223). Неучинение протеста или оглашения неисправности обязанного лица по договору не служит само по себе признаком отречения от права и не стесняет права на иск об удовлетворении за неисправность (Касс. 1875 г. N 156). Принятие уплаты после срока не означает отречения от права требовать ее в срок и удовлетворения за неисправность (Касс. 1872 г. N 588; 1875 г. N 254). Не исполнившему в срок периодического платежа по обязательству не служит оправданием, что в прежние сроки платежи принимались от него после срока, без возражения и протеста: это неосуществление противною стороною прав своих за прежнее время не составляет ни видоизменения договора, ни отречения от права (реш. Сар. Пал. в Касс. 1878 г. N 170, 183).

Из существующего обязательства и возникших по оному отношений могут возникнуть новые обязательства и отношения, вследствие свободных действий той или другой стороны, коими нарушается обязательство или нормальное положение, на которое сторона имеет право по силе обязательства. Нарушение права, противозаконное действие может быть причиною происхождения обязательства, прежде не существовавшего. Каждый имеет свою юридическую сферу, в которой он может требовать неприкосновенности своей личности и своего имущества. Кто самовольно коснулся этой сферы или действием нарушил законное господство в ней хозяина, тот виноват, несет на себе ответственность за свое действие и посредством этого действия вступает в обязательное отношение к тому, чье право было им нарушено. Так образуются обязательства из действий, составляющие предмет особого изложения (см. в конце книги). Но независимо от сего, каждый существующий договор предполагает совокупность специальных прав и специальных обязанностей по сему договору. Вступая в договор с другим лицом, я создаю себе особое юридическое положение в отношении к известному предмету договора; связывая свою волю с чужою, получаю право требовать известного предмета, известного действия, в известном направлении, и соответственно с тем принимаю на себя обязанность. Как скоро с другой стороны, связанной со мною договором, происходит действие не по договору, несообразное с существом его, несообразное с правом моим, возникающим из договора — это будет нарушение, недозволенное действие. Отсюда может возникать для виновной стороны новое обязательство. Например, я нанял дом и обязуюсь возвратить его, очистить по окончании найма, платить наемные деньги и пр.; но я его испортил, разорвал обои, пробил стену, завел сырость и т. п. Отсюда — обязанность вознаградить убыток, исправить порчу.

Нарушением возбуждается вопрос о вменении, которое в гражданском смысле ведет к вознаграждению за вред и убыток, по мере вины. Вина происходит от недостатка должного внимания к своей обязанности и к чужому праву. Внимание получает здесь юридический смысл, и потому юристы с давнего времени обращались к анализу этого понятия и старались определить в юридическом смысле оттенки как внимания или заботливости, так и вины, от невнимания происходящей. Внимание определяется обыкновенно двоякою мерой. Одно внимание то, которое можно, по опыту, предположить у всякого разумного человека, относительно дел своих и имущества (diligentia in abstracto, quasi diligens pater familias); другое — то, которое оказывается, относительно своих дел, своего имущества, у того, кто в данном случае должен отвечать относительно чужого (diligentia in concreto, quam quis suis rebus adhibere solet). Первая мера нормальная, объективная; последняя — мера колеблющаяся, личная и требует от данного лица, по крайней мере, той же заботливости о чужом, какую он прилагал к своему. В связи с этим разделением устанавливалась и мера вины. Из рассеянных в источниках рим. права мнений и положений прежние юристы выводили обыкновенно три категории вины: вину тяжкую, легкую или малую и самую легкую (culpa lata, levis, levissima). Ответственность за вину определялась, по правилу Ульпиана, так. Где договор клонится к выгоде кредитора, должник обязан радеть о его праве и имуществе не более того, как радеет о своем, и потому отвечает лишь за тяжкую вину. Где договор клонится к выгоде обеих сторон (продажа, наем и пр.), там должник обязан радеть о предмете исполнения великим хозяйственным радением, и потому отвечает и за малую вину. Где договор клонится к выгоде должника (напр., ссуда), там он обязан радеть об имуществе со всевозможным попечением, даже больше, чем хозяйским радением, и потому повинен отвечать даже за самую малую вину. Эта формальная теория вела на практике ко множеству затруднений: на практике невозможно отделить ясною чертою признаки одной вины от признаков другой. Оттого в последнее время отвергается она как наукою, так и законодательством. Троякое разделение вины удержалось еще в прусском уложении: австрийский кодекс (ст.1294), не устанавливая категорий вины, говорит просто о вине, происходящей или от неизвинительного незнания, или от недостатка внимания, или от недостатка в радении (Fleisses). Французский кодекс тоже не принял римские деления вины, хотя упоминает иногда о важной вине (faute grave), впрочем, в простом, а не в формальном смысле. Французский закон ставит всем в обязанность добросовестное отношение к предмету договора, т. е. никак не меньшую заботу о чужом, как о своем (разуметь вообще и радение, и вину la concreto); затем общее правило о договорах (1137 ст.) гласит: каков бы ни был договор, т. е. клонится ли он к выгоде одной стороны или обеих сторон, всякий, на ком лежит попечение о сохранении вещи, обязан радеть о ней, как доброму хозяину свойственно (tous les soins d'un bon pйre de обязанность добросовестное отношение к предмету договора, т. е. никак не прибавлено в статье — более или менее обширна, смотря по роду некоторых договоров: действительно, в иных требуется радение о вещи больше, чем был договор, т. е. клонится ли он к выгоде одной стороны или обеих поручение за деньги).