Иван Отческий - Защита прав потребителей в обязательствах по возмездному оказанию туристских услуг

Во-вторых, если договор с туристом заключается от имени турагента, то он и должен являться стороной данного договора. Согласно п. З ст.308 ГК РФ «обязательство не создает обязанности для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц)». Из этого следует, что туроператор является стороной данного обязательства. Учитывая, что данное обязательство возникает из договора, то стороной этого обязательства может быть только сторона договора. Так и происходит: согласно ст.9 Закона о туристской деятельности турагент может заключить с туристом договор и от своего имени, хотя и по поручению туроператора.

По общему правилу, если турагент действует от своего имени, то он и является стороной договора оказания туристских услуг. О таком положении вещей говорит упоминаемый п.1 ст.1005 ГК РФ. Однако ст.9 Закона о туристской деятельности содержит перечень существенных условий договора, заключаемого между туроператором и турагентом. В частности, данная статья содержит «условие, предусматривающее возможность осуществления выплат туристам и (или) иным заказчикам страхового возмещения по договору страхования ответственности туроператора либо уплаты денежной суммы по банковской гарантии в случае заключения договора о реализации туристского продукта между туристом и (или) иным заказчиком и турагентом». Таким образом, в данной конструкции договор заключается от имени турагента, а ответственность по нему несет туроператор.

Между тем практика туристской деятельности показывает, что турагенты должны иметь возможность действовать во взаимоотношениях с туристом от своего имени, выступать в качестве стороны по договору, фактически не осуществляя действий по формированию туристского продукта. Соответственно, норма права (турагент всегда действует от имени туроператора, туроператор несет ответственность за тураента) не вписывается в реалии рынка. Туристы активно обращаются с претензиями и привлекают к ответственности турагентов в связи с тем, что последние обладают правом заключения договоров и получения денег от потребителей для оплаты туристической поездки. Судебная практика показывает, что сейчас турист почти всегда взыскивает деньги с агентства [254], хотя по Закону о туристской деятельности турагент является агентом оператора, а не туриста. Все претензии туристы в основном предъявляли к турагенту как к лицу, с которым был заключен договор.

Таким образом, согласно ст.9 Закона о туристской деятельности турагент может заключить с туристом договор от имени туроператора, а также от своего имени, хотя и по поручению туроператора. Однако вся ответственность возлагается исключительно на туроператора, т. к. последний отвечает перед туристами и иными заказчиками также за действия (бездействие), совершенные от имени туроператора его турагентами в пределах своих полномочий.

Считаем, что если турагент действует от своего имени, то он и должен являться стороной договора оказания туристских услуг. Следовательно, турагент как сторона возникшего из договора обязательства несет ответственность в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора оказания туристских услуг.

В целях устранения данного положения предлагается считать, что при участии турагента в договорных отношениях с потребителями от своего имени турагент должен признаваться стороной договора оказания туристских услуг с возложением на него ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств перед потребителями (агентский договор по модели комиссии).

Соответственно, следует внести изменение в ст.9 Федерального закона «Об основах туристской деятельности» и исключить из нее положения, в соответствии с которыми турагент всегда действует по поручению туроператора, ответственность за неисполнение или за ненадлежащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта возлагается исключительно на туроператора.

В 2007 г. в российское законодательство взамен лицензирования туроператорской и турагентской деятельности в целях совершенствования средств и способов государственного регулирования туристской деятельности введен новый институт – финансовое обеспечение ответственности туроператоров (финансовое обеспечение) [255].

В пояснительной записке к новой редакции закона [256]разработчики изначально указывали, что проект направлен на изменение методов государственного влияния на туристический бизнес и обеспечение финансовой защиты прав и законных интересов потребителей туристских услуг.

Учитывая зарубежную практику, «одним из наиболее устойчивых и действенных методов защиты прав потребителей туристских услуг, доказавших свою эффективность, является механизм финансового обеспечения ответственности туроператоров перед туристами» [257].

Введение института финансового обеспечения ответственности туроператоров как дополнительного способа защиты прав и охраняемых законом интересов [258]было необходимо для достижения соответствия российского законодательства нормам и принципам международного права, его гармонизации с правом Европейского Союза и законодательством ряда европейских стран, имеющих опыт правового регулирования туристской деятельности.

В Европе финансовое обеспечение ответственности туристких организаций действует с 13 июня 1990 г., т. е. с принятием Директивы ЕС № 90/314 «О комплексных турах, путешествиях и организованном отдыхе» (далее – Директива) [259]. В соответствии со ст.7 Директивы организатор и/или продавец, заключившие туристский контракт с потребителем, должны представить удовлетворительные доказательства обеспечения возврата уплаченных потребителем денежных средств, а также оплаты расходов на репатриацию потребителя в случае неплатежеспосоности (банкротства) организатора и/или продавца.

С целью гармонизации и унификации законодательства государств-членов ЕС в области правового регулирования договорных отношений в сфере туризма, а также защиты прав потребителей туристких услуг многие европейские государства включили в свое национальное законодательство положения о финансовых гарантиях в сфере туризма.

Вместе с тем Директивой государствам – членам ЕС было предоставлено право выбора видов и способов финансового обеспечения туристских организаций.

По мнению Е.Л. Писаревского, основными видами (формами) финансовых гарантий в государствах – членах ЕС, а также в иных государствах Европы являются: а) банковские гарантии; б) договоры страхования договорной ответственности туристских организаций; в) доверительные (трастовые) счета; г) банковские депозиты; д) поручительства туристских ассоциаций по обязательствам своих членов; е) гарантийные фонды; ж) сочетание вышеуказанных видов (форм)» [260].