Екатерина Батусова - Трудовой договор в странах Ассоциации государств в Юго-Восточной Азии (АСEАН)

Отметим, что в Рекомендации МОТ № 198 «О трудовом правоотношении» определяется, что государства-члены должны предусмотреть возможность определения в своих законодательных и нормативных правовых актах либо иными средствами конкретных признаков существования трудового правоотношения. К таким признакам могли бы относиться:

1) тот факт, что работа выполняется в соответствии с указаниями и под контролем другой стороны и осуществляется периодическая выплата вознаграждения работнику;

2) тот факт, что данное вознаграждение является единственным или основным источником доходов работника.

По мнению ряда авторов, «в целом правовая система Камбоджи относится к романо-германской правовой семье. Она складывалась на протяжении веков под влиянием самых различных правовых культур и идеологий и в настоящий момент фактически создается заново в соответствии с демократическими принципами Конституции 1999 г.» [40] Правовые системы стран мира: Энциклопедический справочник [Электронный ресурс]. URL: http://kommentarii.org/strani_mira_eciklopediy/kambodja.html. .

На наш взгляд, подобный подход, в частности, находит свое отражение и в содержании ст. 65 Закона Камбоджи о труде, где указывается, что трудовой договор может регулироваться на основе общего права.

Отметим и то, что «в 1979–1989 годах, после свержения режима Пол Пота, правовая система строилась по вьетнамской коммунистической модели. 1989–1993 годы знаменуются либерализацией в части экономических прав и прав собственности, а с 1993 года, после реставрации монархии, правовая система Камбоджи комбинирует в себе принципы французского гражданского законодательства и общего права» [41] Хан В. Другая сторона Камбоджи // Весь мир – наш дом. 2013. № 1 [Электронный ресурс]. URL: http://tax-today.com/wp-content/uploads/2014/06/Business_v_Kambodzhe_Tax-Today.Com_pdf. .

Действительно, в сфере индивидуального трудового отношения в Камбодже находят свое отражение две концепции трудового договора: свойственная Франции и России, а также характерная для Вьетнама. В дефиниции закрепляются: признак власти-подчинения, признак возмездности труда, возможность заключать трудовой договор как с физическим, так и с юридическим лицом, т. е. в рамках существующего современного подхода.

Личное выполнение работы фиксируется недостаточно четко, однако этот признак может быть косвенно выведен из факта заключения договора и обязанности работодателя предоставить определенную работу. Таким образом, определение трудового договора по трудовому законодательству Камбоджи нуждается, по нашему мнению, в реформировании.

Проанализируем законодательство группы стран АСАЕН, которое сформировалось под влиянием англосаксонской системы права, что оказало воздействие и на определение трудового договора, который по форме может быть как явно выраженным, так и подразумеваемым.

Обратимся в связи с этим к Закону Таиланда о защите труда 1998 г. [42] См.: The Labour Protection Act B.E. 2541 (1998) Thailand.

Существенное отличие определения трудового договора по таиландскому законодательству от аналогичных вьетнамского и индонезийского определений (романо-германская система права) состоит в учете англосаксонской доктрины трудового права – подразделение трудовых договоров на явно выраженные и подразумеваемые. Так, в Законе Таиланда о защите труда 1998 г. закреплено следующее легальное определение трудового договора: «Договор, в письменной или устной форме, явный или подразумеваемый, по которому лицо, называемое работником, соглашается работать на лицо, называемое работодателем, а работодатель соглашается выплачивать заработную плату за весь период работы работника» [43] Labour Protection Act B.E. 2541 (1998) Thailand. .

Таким образом, в определении присутствует следующие признаки трудового договора:

– возмездность;

– форма договора (подразумеваемый или явно выраженный);

– добровольное согласие на выполнение работы;

– срок работы;

– обязанность работодателя производить оплату труда за весь период работы.

Признак контроля и управления работодателем может быть выведен косвенно, из условия согласия работать на работодателя.

В Гражданском и коммерческом кодексе Таиланда используется термин «договор об оказании услуг», который следует понимать как «соглашение, в соответствии с которым работник предоставляет свои услуги работодателю за вознаграждение в процессе осуществления этой трудовой деятельности» (ст. 575).

Отметим, что в отличие от легальной дефиниции, закрепленной в Законе Таиланда о защите труда 1998 г. в Гражданском и коммерческом кодексе Таиланда, нет указания на подразделение трудовых договоров на явно выраженные и подразумеваемые.

Малазийский закон содержит практически аналогичное таиландскому определение трудового договора, но есть и существенное отличие, которое состоит в том, что по Закону о труде 1955 г. Малайзии договор об ученичестве является разновидностью трудового договора [44] См.: Malaysia Employment Act 1955 [Electronic resource]. URL: http://www.ilo.org/dyn/natlex/docs/WEBTEXT/48055/66265/E55mys01.htm. . Этот подход малазийского законодателя является специфичным, вследствие того, что фактически ученик приобретает статус работника. Несомненно, распространение трудового законодательства на отношения с участием ученика, еще не ставшего работником, выгодно данному субъекту для защиты его прав, в частности в сфере охраны труда.

Проанализируем определение трудового договора по законодательству Брунея.

В ст. 2 Закона Брунея о труде 2009 г. закрепляется следующее определение: «Трудовой договор – любое соглашение в устной или письменной форме, явное или подразумеваемое, по которому одно лицо – работодатель соглашается нанять другое лицо – работника, согласного работать на работодателя» [45] Employment order, 2009 [Electronic resource]. URL: http://www.agc.gov.bn/AGC%20Images/LAWS/Gazette_PDF/2009/EN/s037.pdf. . Договор об ученичестве также является разновидностью трудового договора.

Обратимся теперь к законодательству Сингапура.

Трудовое право Сингапура базируется на комплексе принципов государственной протекционистской политики и английского общего права [46] См.: International labor and employment law, vol.2 / ed. P.M. Berkowitz, A.E. Reitz, T. Muller-Bonanni. American Bar Association, 2008. P. 205. . Это повлияло и на формулировку определения трудового договора.

Дефиниция трудового договора в Законе Сингапура о труде [47] См.: Employment Act (Chapter 91) (Original Enactment: Act 17 of 1968) Revised Edition 2009 (31st July 2009) [Electronic resource]. URL: http://statutes.agc.gov.sg/aol/search/display/view.w3p;page=0;query=docid%3a%22571f13ea-3a91-47ef-a07b-f45d12fc2101%22%20status%3apublished%20depth%3a0;rec=0#pr2-he-. аналогична определению трудового договора в других бывших колониях Великобритании, т. е. трудовой договор – это явное или подразумеваемое соглашение. Так же как в Брунее и Малайзии, договор об ученичестве рассматривается в качестве вида трудового договора.