Екатерина Харькова - Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности: сравнительный анализ норм российского и немецкого законодательств

Должник вправе обратиться в суд при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии будет исполнить денежные обязательства и/ или обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок.

Обязанность должника обратиться в суд с заявлением о признании его банкротом возникает в случае, если

• удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приведет к невозможности исполнения обязательств в полном объеме перед другими кредиторами;

• уполномоченным органом должника принято решение о таком обращении;

• обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника.

Срок подачи заявления ограничивается 1 месяцем с момента возникновения указанных обстоятельств.

Что говорит по поводу несостоятельности/ банкротства немецкий законодатель? Процедура признания лица несостоятельным (банкротом) по немецкому праву регулируется Положением о несостоятельности (Insolvenzordnung). Как и в российском праве, понятия несостоятельности „Insolvenz“ и банкротства „Konkurs“ четко отграничены друг от друга. Предпосылкой несостоятельности должника является его неплатёжеспособность. Лицо, по немецкому праву, считается неплатежеспособным, если требования кредиторов не могут быть исполнены им в установленный срок (§ 18 InsO). Общим основанием открытия процедуры банкротства является неплатежеспособность должника (§ 17 InsO).

Процедура открывается обращением в суд с соответствующим заявлением, которое должно быть подано не позднее трех недель со дня наступления обстоятельств неплатежеспособности. В случае пропуска срока законом предусмотрена уголовная ответственность (§ 15 InsO).

Заявление проверяется в суде. В случае отсутствия признаков банкротства арбитражный суд отказывает в удовлетворении соответствующего заявления. В случае принятия к исполнению судом могут быть назначены процедуры наблюдения или внешнего управления. Должник и кредиторы вправе также заключить мировое соглашение.

Как по российскому, так и по немецкому законодательству процедура признания несостоятельности (банкротства) является достаточно сложной и требует детального анализа, однако согласно отраслевой принадлежности к арбитражному и гражданскому процессу должна быть вынесена за скобки данного исследования. Необходимо лишь отметить, что многие положения российского законодательства о банкротстве были восприняты из немецкого права.

Таким образом, исследование общих вопросов создания, функционирования и прекращения субъектов предпринимательской позволяет сделать следующие выводы:

Момент, с которым закон связывает начало предпринимательской деятельности, определяется моментом возникновения правоспособности субъекта, т.е. моментом его создания. В РФ – это момент государственной регистрации, в ФРГ – в зависимости от организационно-правовой формы – момент внесения в торговый реестр, реестр кооперативов или партнерств, а если закон не предусматривает такой обязанности – момент регистрации в муниципальных органах по делам о предпринимательской деятельности.

Несмотря на определённую общность процедуры создания хозяйствующих субъектов, обнаруживаются принципиальные отличия. Наиболее существенным из них является тот факт, что государственная регистрация в ФРГ отнесена к компетенции судов и органов местного самоуправления, в то время как в РФ регистрация юридических лиц происходит в органах исполнительной власти. Характерным является дифференцированный подход немецкого законодателя к различным видам хозяйствующих субъектов.

Изменения российского законодательства в части, касающейся реорганизации юридических лиц, вступившие в силу в 2014 году, существенно либерализировали данную сферу корпоративных отношений, приблизили законодательство РФ к европейским, в том числе и немецким стандартам.

Общий порядок ликвидации субъектов предпринимательской деятельности не выявляет принципиальных различий. В обеих странах предусмотрена добровольная и принудительная ликвидация, а также ликвидация вследствие признания несостоятельности/ банкротства, нормы о регулировании которого во многом схожи в законодательстве двух стран, так как были восприняты российскими законодателями из немецкого права.

Как уже было обозначено, субъектом предпринимательской деятельности может быть любое лицо, индивидуальное или коллективное, осуществляющее такую деятельность и зарегистрированное в установленном законом порядке. Так как целью предпринимательской деятельности является систематическое получение прибыли, то осуществлять ее могут организации, преследующие такую цель в качестве основной, т.е. коммерческие организации.

С 1 сентября 2014 года введена новая классификация организационно-правовых форм юридических лиц, согласно которой все организации делятся на две основные группы – корпоративные и унитарные (ст.65.1).

Корпоративные – юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган: общее собрание участников (в некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом).

Унитарные – юридические лица, учредители которых не становятся их членами и не приобретают в них прав участников. Из коммерческих юридических лиц создание в форме унитарной организации предусмотрено только для государственных (муниципальных) предприятий.

С практической точки зрения при выборе той или иной организационно-правовой формы принципиальное значение имеет фактор членства во вновь образуемой организации. Наличие членства – основное отличие корпораций от унитарных организаций. Таким образом, если при открытии новой фирмы нужно объединить несколько лиц в качестве членов, участников, акционеров или пайщиков, закон предлагает следующие возможные формы:

• Коммерческие юридические лица:

– Полное товарищество

– Товарищество на вере

– Общество с ограниченной ответственностью

– Акционерное общество

– Крестьянское (фермерское) хозяйство

– Производственный кооператив

– Хозяйственное партнерство

• Некоммерческие юридические лица: