Фридрих Карл фон Савиньи - Система современного римского права. Том IV
- Название:Система современного римского права. Том IV
- Автор:
- Жанр:
- Издательство:неизвестно
- Год:2016
- Город:Москва
- ISBN:987-5-8354-1245-7
- Рейтинг:
- Избранное:Добавить в избранное
-
Отзывы:
-
Ваша оценка:
Фридрих Карл фон Савиньи - Система современного римского права. Том IV краткое содержание
Система современного римского права. Том IV - читать онлайн бесплатно ознакомительный отрывок
Интервал:
Закладка:
2. L. 33 de оbl. et аct. (44. 7) ( Paulus , lib. 3, Decretorum):
«Constitutionibus quibus ostenditur heredes poena non teneri, placuit, si vivus conventus fuerat, etiam poenae persecutionem transmissam videri: quasi lite contestata cum mortuo ».
Согласно древнему правилу, пенальные иски против должника не должны были переходить на наследников, за исключением случая, когда была совершена литисконтестация. В данном фрагменте говорится не об обычном пенальном иске между частными лицами, который относится к jus ordinarium и при котором названное правило применяется непосредственно, напротив, в нем речь идет о фискальном штрафе, которого добиваются перед фискальными чиновниками, стало быть, extra ordinem , так что при этом не встречались ни судья, ни настоящая литисконтестация [21] Это предположение подтверждается заголовком фрагмента. Ведь в том же самом lib. 3 decretorum Павла встречается несколько фрагментов о фискальных исках перед procurator Caesaris .
. При этом переход на наследников следовало связать с действием, аналогичным литисконтестации. И в этом смысле Павел говорит, что переход на наследника следует допускать только в том случае, если дело по иску было возбуждено еще при жизни ныне усопшего [22] Выражение « conventus fuerat» нельзя понимать слишком ограниченно – как говорящее о предъявленном иске, поскольку «conventus» и «petitum» встречаются в нескольких фрагментах Дигест и в отношении обычного процесса, где оно означает «convenire cum effectu», т. е. время совершения литисконтестации. Решающим фрагментом в пользу такого значения слова «conventus» является L. 8 de nox. act. (9. 4), а для «petitum» – L. 22 de reb. cred. (12. 1) (ср.: Wächter , H. 3, S. 66, 67).
, поскольку такое возбуждение дела по иску в extraordinariis judiciis следует считать актом, соответствующим настоящей литисконтестации в обычном процессе ( quasi lite contestata cum mortus) [23] По существу правильно объясняют: Voorda , Interpr. II., 19; Wächter , H. 3, S. 112.
. Этот фрагмент с давних пор был большим камнем преткновения. Поскольку «conventus» понимали слишком узко (как говорящий только о предъявленном иске) и относили фрагмент к обычному процессу, то выход из положения пытались найти в том, что его понимали как говорящий о случаях, в которых умерший умышленно затягивал литисконтестацию; это противоправное поведение не должно было защитить его от перехода на его наследников [24] Соглашаясь с некоторыми предшественниками, я принимал это объяснение, от которого полностью теперь отказываюсь, так как во фрагменте нет и следа такой предпосылки. Кирульф ( Kierulff , S. 281) считает этот фрагмент доказательством того, что уже римляне перенесли эффекты литисконтестации на вызов ответчика.
. Халоандер пытался выйти из положения другим путем – путем довольно смелой эмендации: «transmissam non videri, quasi lite contestata eo mortuo» [25] Определенные основания для этой эмендации дает Вульгата (« remissam non videri»), которая, однако, по смыслу полностью совпадает с Флорентиной.
.
3. L. 20, § 6, 7, 11 de her. pet. (5. 3).
В Sc. Juventianum говорилось прежде всего о праве фиска на caduca hereditas , т. е. об extraordinarium judicium перед фискальными чиновниками, хотя его применяли и к обычному процессу между частными лицами [26] L. 20, § 9 de her. pet. (5. 3).
. Поэтому для исходного случая этого сенатусконсульта следовало предположить другой момент, который мог бы заменить литисконтестацию в обычном процессе. К этому замечанию мы еще вернемся ниже (§ 264).
Место, которое занимала литисконтестация в extraordinariis judiciis древнего времени (что только что было показано), могло сохраниться без изменений, когда позже вообще все иски превратили в extraordinaria judicia . Прежнее исключение теперь стало общим правилом – ничто другое не изменилось.
Так дело действительно предстает в одной из ранних конституций Юстиниана [27] L. 14, § 1 C., de jud. (3. 1).
, которая, по существу совпадая с вышеуказанным рескриптом Севера и Антонина, называет момент литисконтестации так:
«cum lis fuerit contestata, post narrationem propositam et contradictionem objectam».
В последующих законах Юстиниан добавил следующие новые положения.
Если иск вручен ответчику, то по истечении 20 дней он должен явиться в суд и совершить там литисконтестацию. Любое заявление, сделанное в течение этих 20 дней, не должно обязывать ответчика и не может считаться литисконтестацией [28] Nov. 53, c. 3; Nov. 82, c. 10; Auth. Offeratur C. de L. C. (3. 9).
.
Истец со своей стороны должен поручиться, что не будет задерживать литисконтестацию более двух месяцев [29] Nov. 96, c. 1; Auth. Libellum C. de L. C. (3. 9).
.
Эти положения касаются только процессуальной формы и никоим образом не изменяют сущность литисконтестации.
Следовательно, и для новейшего права Юстиниана мы можем определить понятие литисконтестации (по существу совпадающее с понятием древнего права) следующим образом:
Она заключается в сделанных перед судебными властями заявлениях обеих сторон по поводу существования и содержания спора.
Правда, при этом следует (в соответствии со всеми переменами, произошедшими за это время в процессе) признать фактическое изменение, что теперь очень часто, – пожалуй, в большинстве случаев – литисконтестация происходила заметно позже, чем в древнем процессе.
§ 258. Сущность литисконтестации.
I. Римское право
(продолжение)
До сих пор мы рассматривали внешний характер литисконтестации: форму, время, название этого процессуального действия. Перехожу теперь к исследованию ее внутренней, или юридической, сущности, которая гораздо важнее указанного внешнего характера отчасти потому, что она связана непосредственно с правовыми эффектами, отчасти потому, что она постоянно вызывала к себе интерес, мало зависимый от смены исторических обстоятельств и действительный даже в наше время.
Здесь необходимо напомнить о том, что любое право на иск независимо от права, лежащего в его основе, порождает характер обязательства (§ 205). А литисконтестацию следует понимать как такое процессуальное действие, благодаря которому это обязательство обретает реальное существование и одновременно определенный вид.
Литисконтестация действует на существующее правоотношение двояко: в прошлое и в будущее. В прошлое – потому, что существующий иск передается на рассмотрение in judicium, вследствие чего происходит его погашение, т. е. он становится непригодным для любого нового предъявления; в будущее – потому, что литисконтестация обосновывает существенную модификацию содержания будущего судебного решения.
Воздействие на прошлое , или уничтожение иска, достигалось двумя различными способами.
У тех исков, которые были in personam , одновременно с этим имели juris civilis intentio и были заявлены как legitima judicia , погашение должно было наступать ipso jure , у всех остальных исков – только посредством exceptio rei in judicium deductae [30] Gajus , III, § 180, 181; IV, § 98, 106, 107.
.
Интервал:
Закладка: