Андрей Батяев - Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью»

2. Пункт 2 комментируемой статьи дает определение дочернего общества, которое воспроизводит аналогичное определение, данное в пункте 1 статьи 105 ГК РФ.

Наиболее распространенным вариантом, при котором образуется зависимость между основным и дочерним обществом, является преобладающее участие основного общества в капитале дочернего, однако комментируемый Закон не устанавливает тот минимум участия в капитале, который является обязательным для соответствующих отношений. Поэтому следует понимать, что преобладающее участие предполагает владение основным обществом таким количеством долей в уставном капитале дочернего общества, которое позволяет предопределять результаты голосования на общем собрании участников. В зависимости от особенностей конкретного дочернего общества размер контрольного пакета долей в его уставном капитале может определяться различными величинами. Таким образом, вопрос о том, является ли общество дочерним, должен решаться с учетом особенностей конкретного общества. Имеются в виду содержание учредительных документов общества, структура его уставного капитала, а также обстоятельства, связанные с владением долями и создающих благоприятные условия для того, чтобы участник, обладающий сравнительно крупным пакетом долей, мог диктовать свою волю на общем собрании участников общества.

Более того, Закон допускает указанную зависимость и по другим основаниям, в частности – в силу заключенного договора, дающего основному обществу возможность оказывать определяющее воздействие на решения, принимаемые дочерним. Следует отметить, что в данном случае, также как в вопросе с долей в уставном капитале, не названы виды и характер договоров, в соответствии с которыми у одного общества может появиться возможность определять решения, принимаемые другим обществом. Поэтому данное обстоятельство позволяет отнести к этой категории любой договор, предусматривающий обязанность общества принимать определенные решения, имеющие для общества существенное значение, в соответствии с указаниями другой стороны договора. Такие условия могут содержаться, например, в договоре о передаче полномочий исполнительного органа общества управляющей организации. Кроме того, в качестве примера можно назвать лицензионный договор, в котором может быть предусмотрено, что лицензиат, выпускающий продукцию на основе предоставленного ему лицензиаром права пользования определенной технологией, обязуется в течение какого-то времени заключать сделки по ее реализации только по согласованию с лицензиаром. В силу этого договора у одной стороны (лицензиара) появляется право давать обязательные для другой стороны указания, и в соответствующих рамках между ними возникают отношения аналогичные отношениям основного и дочернего обществ.

Перечень правовых форм, с использованием которых основное общество может определять решения, принимаемые дочерним обществом, не исчерпываются лишь преобладающим участием в уставном капитале и договором. Пункт 2 комментируемой статьи указывает на возможность существования иных форм, не перечисляя их.

3. Пункт 3 комментируемой статьи основан на положениях пунктов 2 и 3 статьи 105 ГК РФ и дословно их воспроизводит.

Поскольку дочернее общество является самостоятельным юридическим лицом и имеет собственное обособленное имущество, в отношении его ответственности действуют общие принципы ответственности юридических лиц, установленные ГК РФ. К дочернему обществу указанные принципы применяются в неизменном виде: оно не отвечает по долгам основного общества.

Что касается основного общества, то для него предусматриваются изъятия из общего правила: допускается привлечение основного общества к ответственности по обязательствам дочернего общества, а также к ответственности перед самим дочерним обществом в двух случаях.

Во-первых, основное общество, которое имеет право давать дочернему обязательные указания, отвечает солидарно с ним по заключенным во исполнение таких указаний сделкам. Данная норма не противоречит общим принципам самостоятельной ответственности юридических лиц, поскольку солидарная ответственность основного общества по сделкам, заключенным дочерним, наступает лишь в случае, если они совершены по его указанию. Основное общество признается, таким образом, ответственным за правильность (или неправильность) своих указаний. По другим сделкам, которые дочернее общество совершило самостоятельно, основное общество не отвечает. Согласно пункту 31 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ № 6/8, учитывая вышеизложенное, и основное, и дочернее общества привлекаются по таким делам в качестве соответчиков в порядке, установленном процессуальным законодательством.

Во-вторых, в случае признания дочернего общества несостоятельным (банкротом) основное общество несет субсидиарную ответственность по его долгам, то есть обязано участвовать в погашении его долгов в той части, в которой требования кредиторов не могут быть удовлетворены за счет имущества дочернего общества. Такая ответственность наступает только при наличии вины основного общества в банкротстве дочернего общества. В комментируемом Законе нет пояснений по поводу того, что следует понимать под виной основного общества. Поэтому при определении вины в этом случае, как и в других, связанных с применением гражданско-правовой ответственности, необходимо исходить из критериев, содержащихся в статье 401 ГК РФ.

Кроме того, участники дочернего общества имеют право требовать от основного общества возмещения убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. При этом требования участников могут быть заявлены путем обращения в суд с соответствующим иском в интересах дочернего общества. При этом истцом будет выступать дочернее общество.

4. Пункт 4 комментируемой статьи дает определение зависимого общества и основывается на положениях статьи 106 ГК РФ. Как следует из комментируемого пункта, единственным условием признания общества зависимым является сосредоточение у другого (преобладающего, участвующего) хозяйственного общества более двадцати процентов его уставного капитала. Вообще, понятие зависимого общества по своему содержанию пересекается с понятием дочернего общества в следующем случае. Если статус дочернего общества основан на преобладающем участии в его уставном капитале другого общества (данное участие может обеспечиваться и контрольным пакетом в размере более 20 процентов долей), то такое дочернее общество можно назвать, одновременно, и зависимым обществом. И наоборот, не является зависимым такое дочернее общество, в уставном капитале которого доля участия основного общества составляет 20 и менее процентов.