Андрей Батяев - Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Решение общего собрания участников общества по вопросам, указанным в подпункте 6 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, не может быть принято путем проведения заочного голосования (опросным путем).

2. При принятии решения общим собранием участников общества путем проведения заочного голосования (опросным путем) не применяются пункты 2, 3, 4, 5 и 7 статьи 37 настоящего Федерального закона, а также положения пунктов 1, 2 и 3 статьи 36 настоящего Федерального закона в части предусмотренных ими сроков.

3. Порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

Комментируемая статья закрепляет возможность принятия решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, в заочной форме, то есть без совместного присутствия участников для обсуждения вопросов повестки дня. В этом случае участники общества могут выразить свою волю (проголосовать) путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение. Однако пункт 1 статьи 38 устанавливает, что проведение общего собрания в форме заочного голосования не допускается, если его повестка включает в себя утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества. Указанные вопросы должны решаться только на годовом (очередном) общем собрании участников общества (п. 2 ст. 33 Закона). Данное обстоятельство, как справедливо отмечает А.А. Кыров, позволяет сделать вывод о том, что годовое общее собрание не может проводиться в форме заочного голосования [4].

Комментируемый закон не устанавливает специального порядка проведения общего собрания в форме заочного голосования. Пунктом 3 статьи 38 предусмотрено, что такой порядок определяется внутренним документом общества – положением или регламентом.

В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения статей 34, 35, 36, 37, 38 и 43 настоящего Федерального закона не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества.

Согласно статье 66 ГК РФ хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником. Участниками хозяйственных обществ могут быть граждане и юридические лица.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом.

Однако в соответствии с пунктом 4 статьи 88 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Комментируемая статья определяет особенности управления в ООО, состоящем из одного участника. Если уставный капитал общества не разделен и состоит из одной доли единственного участника общества, то проведения общего собрания не требуется. Решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются этим участником единолично и оформляются письменно в виде решения.

В этом случае соответствующие положения Федерального закона о порядке созыва, организации общего собрания участников и формах его проведения не применяются. Единственное ограничение для такого участника обусловлено необходимостью. соблюдения сроков проведения годового общего собрания.

В обществе, состоящем из одного участника, функции общего собрания осуществляются таким участником единолично. При этом за ним сохраняются не только права и обязанности, связанные со статусом участника общества. Он также вправе решать все вопросы, относящиеся к компетенции общего собрания участников общества [5].

1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

2. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного статьей 42 настоящего Федерального закона.

3. Единоличный исполнительный орган общества:

1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

4. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.