Владислав Волгин - Логистические ловушки и решения в договорах: Справочник предпринимателя

– Управление научными исследованиями и опытно-конструкторскими разработками: требует ли заказчик новых конструкторских решений? Вынуждает ли он поставщика следовать инструкциям? Участвует ли поставщик в разработке новой продукции? Предполагается ли, что поставщик полностью сконструирует и разработает продукт для новой модели?

– Уровень давления: насколько настойчиво требует заказчик улучшений от поставщика?

Роль юристов

Проекты договоров надежнее готовить самим, не следует доверять это контрагентам, так как каждая сторона сделки подсознательно или с умыслом старается в условиях договоров защитить свои интересы и уменьшить свою ответственность.

Договоры готовят те, кто будет их исполнять. Проекты договоров должны проверять и визировать руководители тех служб, которые отвечают за исполнение договора. В серьезных компаниях существует контрольный экземпляр договора, на котором печатается штамп-таблица для подписей визирующих.

Проект договора должен просмотреть юрист – специалист по хозяйственным отношениям. Не делайте распространенной ошибки – не доверяйте юристам готовить договоры полностью. Они вовсе не специалисты в бизнесе и чаще всего принимают за образец типовые договоры и “списывают” их тексты, как школяры. При чтении договоров некоторых солидных предприятий порой хочется перечеркнуть их красным карандашом и поставить двойку – настолько неряшливо и неумно они сделаны. По таким договорам спор в арбитраже заведомо проигран.

Использование типовых текстов значительно упрощает подготовку конкретного договора, но универсального текста, способного надежно обезопасить ваши интересы, не существует, потому что все разнообразие условий невозможно предусмотреть. Юристов в области хозяйственного права в условиях рынка в нашей стране еще мало.

Задача юриста проверить:

– все условия договора на соответствие законодательству [32] ;

– правовые последствия каждого условия и их разъяснение;

– выгодность в правовом отношении текста каждой статьи договора, рекомендовать необходимые изменения;

– предусмотрены ли санкции за нарушение каждого условия договора каждой стороной;

– достаточно ли четко изложены условия возмещения убытков с нарушителя договора и сможет ли сам юрист отстоять на их основании ваши интересы, зная процессуальные правила арбитража;

– правильно ли изложены условия разрешения споров

– место и способ рассмотрения споров (арбитраж, суд, третейский суд), применяемое законодательство (вашей страны или страны контрагента);

– правильно ли приведены в договоре юридические наименования и юридические адреса сторон;

– уполномочен ли представитель контрагента подписывать договор: есть ли у него доверенность или заверенная копия устава его предприятия, если он – руководитель.

За рубежом предприниматели прекрасно понимают, что совет юриста поможет избежать крупных убытков и без юристов сделок не заключают.

Однозначность формулировок

Формулируя условия договора, нельзя допускать их двойного толкования и нечеткости, каждое слово, каждая запятая имеют значение и могут по-разному трактоваться при рассмотрении споров.

Контрагент может специально включить в договор вроде бы невинное условие, из-за которого при определенной ситуации ваши интересы будут ущемлены неожиданным образом.

В наименовании договора желательно указывать его вид (договор купли-продажи, комиссии, аренды и т. д.) – это помогает определить, о каких правоотношениях идет речь, даже если текст договора чересчур упрощен. Особенно это важно при рассмотрении споров, так как в названии договора будут отражены намерения сторон, и нарушивший договор не сможет ссылаться на то, что он понимал договор как-то иначе.

Дата подписания договора определяет момент его заключения, к ней привязывают начало и окончание срока действия, и юридические последствия, которые с этим связаны.

Полномочия и подписи

В договорах необходимо указывать правильное и полное (не сокращенное) юридическое наименование контрагентов, под которым они зарегистрированы, иначе в случае споров, невозможно будет предъявить иск – иски принимаются только с указанием точных и полных названий ответчиков. В ваших интересах убедиться в подробном и точном наименовании должностей, в правильных фамилиях, именах и отчествах лиц, подписывающих договор, а также в наименовании документов, из которых видны их полномочия на подписание договора. Мошенники или недобросовестные контрагенты, не намеренные исполнять свои обязательства по договору или нарушившие их и не желающие возвратить платеж или платить штраф, нередко заявляют, что лицо, которое подписывало договор, полномочий на это не имело.

Мошенники действительно для подписи договоров направляют подставных лиц. А недобросовестные контрагенты могут изменить должностной статус подписавшего сотрудника уже после нарушения договора и даже уволить его, и придется добывать доказательства для суда, что на момент подписания договора этот сотрудник необходимыми полномочиями обладал.

Личность человека удостоверяется паспортом. Если в паспорт не вклеена фотография (в 25 и 45 лет) – паспорт недействителен. Отсутствие прописки в паспорте не позволяет “привязать к местности” человека на случай предъявления ему судебных повесток. Ни визитные карточки, ни удостоверения не являются юридическими документами и их не следует принимать во внимание.

Директор в соответствии с уставом предприятия обычно имеет право подписи договоров от имени предприятия без доверенности. Однако он должен доказать, что он действительно директор, предъявив приказ о его назначении, а также заверенную копию устава (и/или протокол собрания собственников предприятия, или решение правления, или решение совета директоров). Проблема в том, что собственники нередко ограничивают полномочия наемного директора и предоставляют ему строго оговоренные полномочия только с согласия правления или совета директоров, собрания собственников и т. д. Например, уставом предприятия может быть предусмотрено, что директор вправе совершать сделки на сумму свыше 50 тыс. руб. только с согласия правления или совета директоров предприятия.

В некоторых фирмах имеются: президент, исполнительный, коммерческий, технический, финансовый директора. Кто из них уполномочен подписывать договоры, может прояснить только заверенная выписка из устава или доверенность.

Право подписи банковских документов (у директора, главного бухгалтера или еще у кого-то) оформляется исключительно для банка и не является правом подписи сделок.