Андрей Толкачев - Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств

В гражданском праве выработана система коммерческих договоров по отдельным видам экономических отношений (ст. 454—1109 ГК РФ). Данную систему составляют:

реализационные договоры на возмездную передачу имущества в собственность (поставка, мена, товарный кредит);

договоры по передаче имущества во владение и/или пользование (аренда, прокат, лизинг, доверительное управление);

договоры предоставления услуг (информационный, консалтинговый, рекламный, юридический, страховой, транспортный, складское хранение товаров и т. д.). Данная группа договоров включает также посреднические договоры (комиссия, коммерческая концессия, коммерческое агентирование) и представительские договоры (коммерческое представительство). Систематическое оказание услуг является деятельностью, не имеющей вещественного результата;

договоры выполнения работ (научно-исследовательский, проектный, изыскательский, строительный, маркетинговый, оценочный, аудиторский и т. д.);

договоры о совместных действиях или деятельности (простое товарищество, финансово-промышленная группа, возможны также договоры о консорциуме, холдинге);

финансовые договоры (банковский счет, вклад, кредит, заем, факторинг);

договоры по передаче прав на объекты интеллектуальной собственности (уступка патента, коммерческая концессия, лицензионное соглашение, авторский договор). Возможен также договор по передаче исключительных прав (дистрибутив);

договоры по обеспечению основных обязательств (залог, ипотека, задаток, поручительство и банковская гарантия, имущественное страхование).

Содержащийся в Гражданском кодексе РФ и специальном законодательстве (например, Федеральный закон «О финансовой аренде (лизинге)») перечень видов договоров не является исчерпывающим.

Экономическая жизнь и деловой оборот всегда шире закрепленных в законодательстве правовых форм [2]. Поэтому стороны вправе заключить смешанный (комплексный) договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, а также иной договор, не предусмотренный законодательством (например, дистрибьюторский договор). Комплексный договор достаточно актуален в предпринимательской сфере, где отношения отличаются интенсивностью и многообразием, но не всегда удобен в случае возникновения спора, когда необходимо выявлять определенный вид обязательств.

ПРОБЛЕМА!

Соединение различных нормообразующих факторов в одном правоотношении порождает проблемы его регулирования и толкования. Суды, как правило, к отношениям сторон по комплексному договору применяют в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Но бывают случаи, когда невозможно совокупное применение к комплексному договору правил о соединенных в нем обязательствах.

Причины данной проблемы кроются в том, что, во-первых, возможно возникновение противоречий норм одного договорного института нормам другого. В связи с этим, естественно, возникает проблема, какие положения приоритетны.

Во-вторых, нередко соединение элементов различных договоров исключает применение «родных» норм об этих договорах, требует применения общих положений о договоре и изменения диспозитивных норм. Например, самостоятельные отношения хранения существуют по одним правилам, а попав в «перевозочный контекст» договора перевозки, требуют особого регулирования.

Поэтому в том случае, когда сочетание различных системных признаков в одном правоотношении приобретает устойчивый и систематический характер, сторонам необходимо локализовать обязательства для более точного и оперативного их рассмотрения.

Товарно-денежный характер отношений экономического оборота предполагает, что реализация товара должна осуществляться с учетом разных факторов, в том числе комплекса маркетинга, рыночных факторов, производимых затрат на производство и продвижение товара на рынке. Такие затраты, в свою очередь, определяются с учетом существующего на данный момент в обществе соотношения между спросом и предложением. Правильный учет спроса и предложения и выявление на их основе общественно необходимых затрат на производство и продвижение товара могут быть осуществлены только в результате достигнутого соглашения, в котором могут участвовать товаропроизводитель, поставщик и потребитель. Формой такого соглашения и выступает договор как выражение общей воли товаропроизводителя и потребителя.

Реализация товаров проходит на основе реализационного договора как объединяющего фактора этого типа отношений. Конкретно реализация товаров проводится на основании разных видов реализационных договоров, таких как поставка, мена и товарный кредит.

Реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом РФ, передача права собственности на товары, результаты выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу на безвозмездной основе (ст. 39 НК РФ).

Место и момент фактической реализации товаров, работ или услуг определяются в соответствии с частью второй Налогового кодекса РФ. Не признается реализацией товаров, работ или услуг:

осуществление операций, связанных с обращением российской или иностранной валюты (за исключением целей нумизматики);

передача основных средств, нематериальных активов и/или иного имущества организации ее правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации этой организации;

передача основных средств, нематериальных активов и/или иного имущества некоммерческим организациям на осуществление основной уставной деятельности, не связанной с предпринимательской деятельностью;

передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов);