Денис Вавулин - Комментарий к Федеральному закону «О клиринге и клиринговой деятельности» (постатейный)

В пункте 2 ст. 50 ГК РФ установлено, что юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Пункт 3 ст. 50 ГК РФ определяет, что юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

В части 1 ст. 5 Закона № 7-ФЗ установлено, что клиринговой организацией или лицом, осуществляющим функции центрального контрагента, может являться только хозяйственное общество, созданное в соответствии с законодательством РФ, в том числе:

ГК РФ;

Законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;

Законом № 7-ФЗ и др.

В части 1 ст. 66 Закона № 7-ФЗ хозяйственными обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

В части 3 ст. 66 Закона № 7-ФЗ установлено, что хозяйственные общества могут создаваться в форме:

общества с ограниченной ответственностью;

общества с дополнительной ответственностью;

акционерного общества.

Основные положения, касающиеся обществ с ограниченной ответственностью, определены в ст. 87–94 ГК РФ. Так, обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (п. 1 ст. 87 ГК РФ). Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются помимо ГК РФ также Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Основные положения, касающиеся обществ с дополнительной ответственностью, определяет ст. 95 ГК РФ. Так, обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участника! такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества (п. 1 ст. 95 ГК РФ). К обществам с ограниченной ответственностью применяются правила КоАП РФ об обществе с ограниченной ответственностью и Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (п. 3 ст. 95 ГК РФ).

Общие нормы, регламентирующие правовое положение акционерных обществ, установлены в ст. 96—104 ГК РФ. Так, акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерною общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК РФ). Акционерные общества могут быть закрытыми и открытыми (ст. 97 ГК РФ). Правовое положение акционерного общества и права и обязанности акционеров помимо ГК РФ определяет Закона «Об акционерных обществах» (п. 3 ст. 96 ГК РФ).

Как правило, руководство текущей деятельностью хозяйственных обществ осуществляет единоличный исполнительный орган. Вместе с тем законодательство РФ допускает передачу его полномочий другому лицу (управляющему, управляющей организации). Клиринговой организации передавать полномочия единоличного исполнительного органа управляющему или управляющей организации запрещено (ч. 1 ст. 5 Закона № 7-ФЗ).

3. Как следует из ч. 2 ст. 5 Закона № 7-ФЗ, осуществлять функции центрального контрагента могут как сами клиринговые организации, так и кредитные организации при условии получения ими аккредитации на осуществление таких функций.

4. В части 3 ст. 5 Закона № 7-ФЗ установлен прямой запрет на осуществление клиринговой организацией ряда видов деятельности, в том числе:

производственной деятельности; торговой деятельности; страховой деятельности;

деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг; деятельности по доверительному управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами;

деятельности специализированного депозитария акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, деятельности акционерного инвестиционного фонда;

деятельности негосударственного пенсионного фонда.

5. Из смысла ч. 4 ст. 5 Закона № 7-ФЗ следует, что клиринговая организация вправе совмещать свою деятельность с деятельностью организатора торгов. Однако при этом она не вправе осуществлять функции центрального контрагента, а также совмещать свою деятельность со следующими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг:

брокерской деятельностью; дилерской деятельностью;

деятельностью по управлению ценными бумагами; депозитарной деятельностью.

6. Согласно ч. 5 ст. 5 Закона № 7-ФЗ клиринговая организация вправе совмещать свою деятельность со следующими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг:

брокерской деятельностью; дилерской деятельностью;

деятельностью по управлению ценными бумагами.

При совмещении клиринговой организацией своей деятельности с перечисленными выше видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг ей запрещено осуществлять клиринг с участием центрального контрагента и функции центрального контрагента.

7. В части 6 ст. 5 Закона № 7-ФЗ установлено правило, согласно которому при совмещении клиринговой организацией своей деятельности с иными разрешенными к совмещению видами деятельности она обязана создать для осуществления клиринга одно или несколько отдельных структурных подразделений.

8. Часть 7 ст. 5 Закона № 7-ФЗ запрещает лицу, совмещающему функции центрального контрагента с банковской деятельностью и (или) депозитарной деятельностью, осуществлять расчеты по банковским счетам и (или) счетам депо по обязательствам, стороной которых оно является, по итогам клиринга.

9. В части 8 ст. 5 Закона № 7-ФЗ установлена норма, обязывающая клиринговую организацию, совмещающую свою деятельность с иными видами деятельности, принимать меры, направленные на предотвращение и урегулирование конфликта интересов, возникающего у нее в связи с таким совмещением.

Клиринговая организация должна заранее уведомлять участников клиринга о возможности возникновения конфликта интересов.

Если этого не было сделано, а конфликт интересов привел к действиям клиринговой организации, нанесшим ущерб интересам участника клиринга или лица, осуществляющего функции центрального контрагента, клиринговая организация обязана за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством РФ.