Александр Тушев - Прокурор в уголовном процессе Российской Федерации

Если в материалах содержатся признаки преступления, возбуждаемого в порядке частного обвинения, прокурор проверяет наличие заявления, правильность его составления; уточняет, разъяснен ли заявителю порядок возбуждения дел данной категории; приняты ли меры (в случае поступления сообщения в органы дознания) для установления лица, совершившего данное деяние, если оно неизвестно потерпевшему; нет ли данных, указывающих на неспособность потерпевшего защищать свои права самостоятельно.

Одно из важнейших полномочий прокурора в сфере реализации функции надзора – дача согласия на возбуждение уголовного дела. Введение этого правила следует приветствовать. Оно является мощным фильтром для принятия незаконных решений. Так полагает 86 % опрошенных нами прокуроров.

Вместе с тем процессуальный порядок получения согласия прокурора не до конца продуман и регламентирован. Обратимся к ч. 4 ст. 146 УПК РФ: «Постановление следователя, дознавателя о возбуждении уголовного дела незамедлительно направляется прокурору. К постановлению прилагаются материалы проверки сообщения о преступлении, а в случае производства отдельных следственных действий по закреплению следов преступления и установлению лица, его совершившего (осмотр места происшествия, освидетельствование, назначение судебной экспертизы), – соответствующие протоколы и постановления. Прокурор, получив постановление, незамедлительно дает согласие на возбуждение уголовного дела либо выносит постановление об отказе в даче согласия на возбуждение уголовного дела или о возвращении материалов для дополнительной проверки, которая должна быть проведена в срок не более пяти суток [113] В официальных образцах бланков процессуальных документов такое постановление отсутствует (гл. 57 УПК РФ). . О решении прокурора следователь, дознаватель в тот же день уведомляет заявителя, а также лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело. При возбуждении уголовного дела капитанами морских или речных судов, находящихся в дальнем плавании, руководителями геолого-разведочных партий или зимовок, удаленных от мест расположения органов дознания, главами дипломатических представительств или консульских учреждений РФ прокурор незамедлительно уведомляется указанными лицами о начатом расследовании. В данном случае постановление о возбуждении уголовного дела и материалы передаются прокурору незамедлительно при появлении для этого реальной возможности».

Возникает вопрос: если следователь или дознаватель незаконно возбудили уголовное дело и провели по нему следственные действия (осмотр, освидетельствование, назначение судебной экспертизы), то почему прокурор должен выносить постановление об отказе в даче согласия на возбуждение уголовного дела, а не постановление о прекращении уголовного дела, как это предусматривалось УПК РСФСР? Ведь расследование уже началось, и его можно только прекратить, а не отменить.

На практике нередки случаи, когда необходимо незамедлительно возбудить дело и провести неотложные следственные и другие процессуальные действия. Если это связано с немедленным задержанием лица в качестве подозреваемого, то его обязаны уведомить в тот же день о решении прокурора о возбуждении дела (если оно возбуждается в отношении конкретного лица). Как поступать следователю или дознавателю, если прокурора или его заместителя по тем или иным причинам нет на месте или место совершения преступления находится на значительном расстоянии и нет устойчивой связи? Ехать и искать прокурора с постановлением о возбуждении уголовного дела для получения согласия? Тем временем следы преступления могут безвозвратно исчезнуть, а лицо, совершившее преступление, скрыться. Проводить следственные действия (помимо разрешенных ч. 4 ст. 146 УПК РФ) до получения согласия на возбуждение уголовного дела? Но тогда они будут произведены в нарушение закона [114] О проблемах, возникающих при возбуждении уголовных дел на практике см. подробнее: Химичева Г. П. Досудебное производство по уголовным делам: Концепция совершенствования уголовно-процессуальной деятельности. М., 2003. С. 150–152; Кравчук А., Кравчук Л., Ретюнских И. Изменения в УПК РФ внесены – проблемы остались // Российская юстиция. 2003. № 12. С. 50; Москалькова Т. Н. Проблемные вопросы теории и практики возбуждения уголовного дела // УПК РФ: год правоприменения и преподавания: Сб. матер. Междунар. конф. / Под. ред. И. М. Мацкевич, П. А. Лупинской и др. М., 2004. С. 212–213; Власова Н. А. О практике возбуждения уголовных дел // Там же. С. 216–217. .

Четко не обозначен момент, когда дело считается возбужденным – то ли с момента вынесения следователем или дознавателем постановления о возбуждении уголовного дела, то ли с момента дачи согласия прокурором. Это дало некоторым авторам повод утверждать, что «фактически речь идет о получении согласия на продолжение уже начатого расследования» [115] Багаутдинов Ф. Возбуждение уголовного дела по УПК РФ // Законность. 2002. № 7. С. 27. . От момента возбуждения дела зависит и начало исчисления срока расследования. Процесс возбуждения дела по УПК РФ состоит из двух действий – вынесения постановления и дачи согласия. Пока эти действия не будут совершены, дело не может считаться возбужденным.

Выход из перечисленных ситуаций видится в следующем. Во-первых, следует сохранить общий порядок возбуждения дела – только с согласия прокурора. Во-вторых, учитывая реалии практики, предусмотреть исключения: а) когда возбуждение дела не терпит отлагательства, а незамедлительное получение согласия прокурора невозможно; б) когда уголовное дело возбуждается капитаном морского или речного судна, начальником геолого-разведочной партии или зимовки, главой дипломатического представительства или консульского учреждения. В-третьих, необходимо четко обозначить момент начала течения срока расследования.

К первой ситуации можно применить механизм контроля, предусмотренный ч. 5 ст. 165 УПК РФ в отношении производства в исключительных случаях осмотра жилища без согласия проживающих в нем лиц, выемки и обыска в жилище, а также личного обыска без судебного решения. В данном случае следователь в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия должен уведомить судью и прокурора об этом и представить копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для судебной проверки законности его проведения.

Поэтому ст. 146 УПК РФ предлагаем дополнить следующими частями:

5. В исключительных случаях, когда возбуждение уголовного дела и производство следственных и иных процессуальных действий не терпит отлагательства, а незамедлительное получение согласия прокурора невозможно, орган дознания, дознаватель или следователь возбуждают уголовное дело без согласия прокурора. В этом случае орган дознания, дознаватель или следователь уведомляют о принятом решении прокурора по каналам связи и в течение 48 часов с момента вынесения постановления о возбуждении уголовного дела представляют постановление и все имеющиеся материалы дела прокурору. Прокурор, получив указанные материалы, выносит постановление о прекращении уголовного дела или о продолжении расследования.