Коллектив авторов - Методика расследования преступлений, предусмотренных ст. 146 УК РФ

В информационном письме Генеральной прокуратуры РФ от 30 марта 2001 г. № 36-15-01 «О практике применения законодательства по защите интеллектуальной собственности, состоянии прокурорского надзора и мерах по усилению борьбы с пиратством в аудиовизуальной сфере» приведены рекомендации по определению, подсчету и обоснованию ущерба, причиняемого преступлениями, связанными с нарушениями авторских прав. Им определено, например, что понятие «ущерб» в уголовном праве шире понятия «убытков» по гражданскому праву. В понятие крупного ущерба от данного преступления (по ч. 1 ст. 146 УК РФ) может включаться, наряду с материальным и моральным ущербом, также ущерб от нарушения конституционного права на охрану законом интеллектуальной собственности (ст. 44 Конституции РФ).

Наиболее часто встречающиеся нарушения авторских и смежных прав, охраняемых уголовным законом, – это их незаконное использование (ч. 2 ст. 146 УК РФ). Незаконное использование объектов авторских и смежных прав состоит в том, что нарушитель использует чужое произведение, фонограмму и другие объекты смежных прав, не соблюдая установленного законом порядка приобретения на то соответствующих прав.

Незаконное использование объектов авторского права – это осуществление без согласия автора (выраженного в авторском договоре) и/или без выплаты авторского вознаграждения следующих действий, регламентированных ст. 16 ЗоАП:

– воспроизведение произведения;

– распространение экземпляров произведения любым способом: путем продажи, сдачи в прокат и т. д.;

– импорт экземпляров произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения обладателя исключительных авторских прав;

– публичный показ произведения;

– публичное исполнение произведения;

– сообщение произведения (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств либо путем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир;

– перевод произведения (право на перевод);

– переделка, аранжировка или любая другая переработка произведения [6] Затрагивает личное неимущественное право на целостность произведения. ;

– сообщение произведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения).

В отношении программ для ЭВМ и баз данных такой перечень действий, установленный в ст. 2 и 10 ЗоПЭВМ, включает:

– выпуск в свет (опубликование);

– воспроизведение программы для ЭВМ или базы данных (полное или частичное) в любой форме, любыми способами;

– распространение ПЭВМ или БД;

– модификацию ПЭВМ или БД, в том числе перевод ПЭВМ или БД с одного языка на другой;

– иные действия по введению в хозяйственный оборот ПЭВМ или БД.

Список перечисленных действий открытый, а это означает, что автор и иной правообладатель вправе разрешать или запрещать осуществлять и иные действия по введению программ для ЭВМ или базы данных в оборот. При этом Закон четко указывает, что не является использованием ПЭВМ или БД передача средствами массовой информации сообщений о выпущенной в свет компьютерной программе или базе данных.

На практике чаще всего встречается незаконное использование объектов авторского права, связанное с воспроизведением и/или распространением произведений, в том числе с воспроизведением программы для ЭВМ, осуществляемым при выполнении такой программы на ЭВМ. В соответствии со ст. 48 ЗоАП экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав, признаются контрафактными. Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в Российской Федерации произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться.

Под воспроизведением произведения понимается изготовление одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- и видеозаписи и иные действия в отношении произведения, упомянутые в ст. 4 ЗоАП. Запись произведения в память ЭВМ также является воспроизведением.

Незаконное использование объектов смежных прав означает осуществление следующих действий:

без согласия исполнителя (ст. 37 ЗоАП).

– передачу в эфир или сообщение для всеобщего сведения по кабелю исполнения или постановки, если последние не были ранее переданы в эфир или не осуществляются с использованием записи;

– запись ранее не записанных исполнений или постановок;

– воспроизведение записи исполнения или постановки;

– передачу в эфир или по кабелю записи исполнения или постановки, если первоначально эта запись была произведена не для коммерческих целей;

– сдачу в прокат опубликованной в коммерческих целях фонограммы, на которой записаны исполнение или постановка с участием исполнителя;

– сообщение записи исполнения или постановки для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения);

без согласия производителя фонограмм (ст. 38 ЗоАП):

– воспроизведение фонограммы (т. е. изготовление одного или более экземпляров фонограммы или ее части на любом материальном носителе);

– переработку фонограммы;

– распространение экземпляров фонограммы (продажу, сдачу в прокат и т. п.);

– импорта экземпляров фонограммы в целях распространения;

– сообщение фонограммы для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения);

без согласия организаций эфирного / кабельного вещания (ст. 40, 41 ЗоАП):

– одновременную передачу в эфир/по кабелю ее передачи другой организацией эфирного/кабельного вещания;

– сообщение передачи для всеобщего сведения по кабелю/в эфир;

– запись передачи;

– воспроизведение записи передачи;

– сообщение передачи для всеобщего сведения в местах с платным входом.

Для правильной квалификации деяний, связанных с незаконным использованием объектов авторских и смежных прав, необходимо учитывать особенности правового регулирования предоставления (передачи) соответствующих правомочий на использование таких объектов.

Имущественные права на использование произведения в любой форме и любым способом в соответствии со ст. 10, 16 Закона изначально принадлежат автору (соавторам совместно) и могут передаваться (возмездно) только по авторскому договору о передаче исключительных или неисключительных прав.