Кирилл Ратников - Американские и глобальные депозитарные расписки: теория и практика листинга российских акций на зарубежных биржах

Регистрация требует также реорганизации зарубежной компании в управляющую компанию, паевой инвестиционный траст или в сертифицированный фонд, являющиеся единственно возможными формами организации «инвестиционных компаний» в США (Разделы 4, 26 и 28 Закона 1940 г.) 150. Таким образом, у российской компании, отвечающей требованиям «инвестиционной компании» (более 40% общей стоимости активов составляют инвестиционные ценные бумаги), остается два пути для размещения АДА в США – обратиться в Комиссию за неприменением к ней норм Закона «Об инвестиционных компаниях» (Раздел 6 (c) Закона 1940 г.) либо разместить свои АДА среди ограниченного круга квалифицированных инвесторов.

На практике Комиссия очень редко соглашается на неприменение норм закона в отношении зарубежных компаний, подпадающих под определение «инвестиционных компаний» 151.

Как указано выше, эмитентом АДА является американский банк-депозитарий, а не сама российская компания. Правилом Комиссии За-6 установлено неприменение Закона «Об инвестиционных компаниях» к банкам и страховым компаниям (включая неамериканские). Означает ли это, что закон также не применяется к российской компании, подпадающей под определение инвестиционной (и выпустившей депонированные за рубежом ценные бумаги, представляющие АДА), потому что она не является эмитентом АДА? Если нет, то возможно ли публичное размещение АДА такой компании в США? Для получения ответов на эти вопросы в каждом случае рекомендуется обращаться в

Комиссию за «письмом об отказе от действий» или за «письмом комментарием» (см. выше).

Кроме того, не до конца ясно, насколько данным законом допустимы частные размещения АДА российских «инвестиционных компаний» среди узкого круга квалифицированных инвесторов в США (частное размещение по Правилу 144А). Письмом об отказе от действий по делу «Сони Капитал Корпорейшн» разрешаются частное размещение и последующая продажа ценных бумаг, выпущенных по Правилу 144А «финансовыми дочерними компаниями» («finance subsidiaries») – юридическими лицами, созданными с целью привлечения средств для финансирования материнской компании 152. В «письме об отказе от действий» по делу «Туше Ремнан» от 27 августа 1984 г. Комиссия постановила, что Раздел 7 (d) Закона «Об инвестиционных компаниях», регулирующий публичное размещение ценных бумаг инвестиционных компаний, распространяется и на частные размещения.

Данный закон запрещает частное размещение ценных бумаг, если в результате такого размещения будет более ста собственников частноразмещаемых ценных бумаг, являющихся резидентами США 153. По словам Даниэла Бравермана, Комиссия поддерживает применение данной нормы закона в отношении частных размещений АДА 154.

На практике, если компания является инвестиционной, часто предпочитают проводить неспонсируемые проекты АДР 155.

Интегрированная система раскрытия информации. В ноябре 1982 г. Комиссия ввела «интегрированную систему раскрытия информации» («integrated disclosure system») по Законам 1933 и 1934 г. иностранными частными эмитентами («foreign private issuers»). Были утверждены регистрационные Формы Ф-1, Ф-2 и Ф-3 по Закону 1933 года, а также Формы 20-Ф, 8-А и 6-К 156.

Регистрация на уровне штатов. Регистрация публичного размещения АДА в США не требует регистрации в каждом из пятидесяти штатов. Эдвард Грин указывает, что традиционно в проектах АДА юридический консультант банков-андеррайтеров, ответственных за размещение АДА на рынке, отвечает за соответствие проектов депозитарных расписок законодательству штатов и информирует иностранную компанию, на ценные бумаги которой выпущены АДА, о проблемах, которые могут возникнуть на практике 157.

Определение «иностранного частного эмитента». Иностранная компания должна отвечать признаками «иностранного частного эмитента» для применения к ней специального регистрационного режима в рамках «интегрированной системы раскрытия информации». Под «иностранным частным эмитентом» понимается иностранная (для США) компания-эмитент, менее 50% голосующих акций которой находится в собственности резидентов США (Правило Комиссии 405 по Закону 1933 и Правило Зb-4 по Закону 1934 г.).

«Американские эмитенты». Не являются «иностранными частными эмитентами» компании, у которых: 1) большинство должностных лиц или директоров являются резидентами США; 2) более 50% средств находится в США; 3) предпринимательская деятельность управляется непосредственно из Соединенных Штатов.

Указанные компании, а также те, в которых американские резиденты владеют более 50% голосующих акций, признаются «американскими эмитентами» и подпадают под режим правового регулирования, практически идентичный применяемому к американским компаниям (включая более сложные регистрационные Формы «Эс» -1, «Эс» -2, «Эс» -3 и Форму отчетности 10-К) 158.

В случае с российскими компаниями, которые выпустили АДА, данной проблемы не существовало, и все они являлись «иностранными частными эмитентами».

1. Форма Ф-6

Условия использования. Релизом №33—6459 от 12 марта 1983 г. Комиссия приняла Форму Ф-6 регистрационного заявления «неспонсируемых» и «спонсируемых» проектов АДА первого и второго уровней по Закону 1933 г. 159Форма Ф-6 используется, если соблюдены три условия:

– владелец АДА может практически в любое время получить принадлежащие ему депонированные ценные бумаги иностранной компании (что предусматривается в депозитном договоре);

– а) если АДА размещаются или продаются на фондовом рынке США, то «иностранные депонированные ценные бумаги должны быть размещены либо проданы в сделках, зарегистрированных по Закону 1933 г.»; б) если такие сделки совершаются вне США, то «такое размещение или сделки с АДА должны подпадать под исключение из регистрации по Закону 1933 г.»;

– на дату подачи в Комиссию регистрационного заявления, иностранная компания, ценные бумаги которой представлены АДА, является компанией, предоставляющей отчетность по Разделам 13 (a) и 15 (d) Закона 1934 г., либо освобождена от отчетности по Правилу 12g3—2 (b) (за исключением случаев, когда эмитент одновременно подает в Комиссию иное регистрационное заявление по другой Форме, включающее регистрацию своих депонированных ценных бумаг). Описание Правила 12g3—2b приводится ниже в соответствующем разделе Главы I 160.

Объем раскрываемой информации («Disclosure»). Форма состоит из двух частей: Часть I содержит перечень информации, включаемой в проспект эмиссии («prospectus»); Часть II состоит из копий документов и обязательств по дальнейшему предоставлению определенной информации Комиссии раз в полугодие («undertakings»). Как правило, по истечении шести месяцев после регистрации проекта эмиссии зарубежная компания, на ценные бумаги которой выпускаются АДА, должна предоставлять в Комиссию каждые полгода данные: о количестве АДА, подтвержденных АДР, и их держателях, «о дилерах, депонирующих ценные бумаги против выпуска АДР», а также информацию о ценах на депозитарные услуги, содержащуюся в проспекте 161.