Константин Лебедев - Предпринимательское и коммерческое право

Это существенный момент; риск и ответственность – оборотная сторона предпринимательской самостоятельности. Вот почему вызывает недоумение позиция тех ученых, которые в числе признаков предпринимательской деятельности не выделяют ее рисковый характер. [61] См. напр.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Отв. ред. О. Н. Садиков. М., 1995. С. 18. В некоторых изданиях Комментария к ГК РФ признаки предпринимательской деятельности почему-то вообще не выделяются (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Отв. ред. О. Н. Садиков. М., 1998. С. 7–11).

Риск – неотъемлемое свойство предпринимательской деятельности. Никто, кроме самого предпринимателя не должен нести отрицательные имущественные последствия его ошибок и неудач. Однако в целом ряде случаев отрицательные последствия предпринимательской деятельности могут возникнуть не только у самого предпринимателя, но и у других лиц, так или иначе связанных с предпринимателем: его партнеров, контрагентов, кредиторов. Достаточно характерным и распространенным случаем российской действительности является, например, невозврат вкладов коммерческими банками, оказывающимися в силу тех или иных причин неплатежеспособными и несостоятельными.

Так, по официальным данным после финансового кризиса в августе 1998 г. количество пострадавших вкладчиков банков, переданных для санирования в Агентство по реструктуризации кредитных организаций (АРКО), составило 1,5 млн человек. [62] Охрименко А. Крыша для вкладов. Впервые государство намерено узаконить гарантии на наши накопления // Российская газета. 2001. 26 окт. Риск неплатежеспособности и несостоятельности коммерческих банков падает на владельцев открытых в них расчетных счетов и владельцев переданных им депозитов и вкладов.

В течение уже нескольких лет обсуждается проблема введения в обязательном порядке страхования риска невозврата банковских вкладов, но и в настоящее время необходимый для этого федеральный закон еще не принят. [63] Как сообщается в печати, проект Федерального закона «О гарантировании вкладов гражданам в банках Российской Федерации» подготовлен Министерством экономического развития и торговли РФ (см.: Федорин В. Родина поможет. С неимущими вкладчиками расплатится государство // Санкт-Петербургские ведомости. 2001. 2 нояб.; Фаткудинов З., Новицкая В. Как усилить защиту прав вкладчиков // Российская юстиция. 2001. № 12. С. 30–32).

Риск убытков, связанных с деятельностью коммерческих организаций, несут их участники в обществах с ограниченной ответственностью, акционеры в акционерных обществах, члены в производственных кооперативах, полные товарищи в товариществах, вкладчики – коммандитисты в товариществах на вере. Риск указанных убытков, по общему правилу падает на участников в пределах сумм внесенных ими вкладов. Вследствие установленных правил не будучи субъектами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, участники общества с ограниченной ответственностью, акционеры акционерных обществ, члены производственных кооперативов, коммандитисты товариществ на вере принимают на себя в силу закона часть риска коммерческой организации – предпринимателя.

В п. 2 ст. 1 Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности» содержалось указание на то, что «предпринимательская деятельность осуществляется гражданами… под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия». Это положение связывало вопрос о риске и вопрос об имущественной ответственности в единый узел. Имущественная ответственность, как и риск, – неотъемлемый экономико-правовой признак предпринимательства. Пределы имущественной ответственности, как и риска, зависят от того, как осуществляется предпринимательская деятельность – без образования юридического лица или через юридическое лицо, а в последнем варианте – от вида организационно-правовой формы юридического лица. Поэтому с некоторыми коррективами указание на ответственность предпринимателя следовало бы сохранить и в легальном определении 1994 г.

Распределение имущественных последствий риска предпринимательской деятельности между коммерческой организацией и ее учредителями (участниками) объективно необходимо, неизбежно. Ввиду этой необходимости освободить учредителей (участников) коммерческой организации от риска предпринимательской деятельности невозможно. Но введение дополнительных гарантий для участников и акционеров хозяйственных обществ целесообразно и необходимо. Этот вопрос, по нашему мнению, связан с правовым режимом уставного капитала, который намечен в законодательстве в самом общем виде, хотя он нуждается в конкретизации. Одним из возможных направлений такой конкретизации могло бы стать урегулирование вопросов страхования вкладов, вносимых в уставный капитал хозяйственного общества или иной коммерческой организации.

По смыслу ст. 933 ГК РФ страхование предпринимательского риска может быть только добровольным на основании договора, причем страхуется «предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу… Договор страхования предпринимательского риска в пользу лица, не являющегося страхователем, считается заключенным в пользу страхователя». Такие жесткие правила необоснованно ограничивают сферу коммерческого страхования. Не случайно ст. 933 ГК не получила широкого применения в практике страхования рисков предпринимательской деятельности, кроме некоторых отраслей экономики, например, в сфере международных перевозок грузов. Следовало бы предусмотреть исключения из правил ст. 933 ГК и установить, что предпринимательский риск коммерческой организации может быть застрахован в пользу участников (акционеров) хозяйственного общества, коммандитистов товарищества на вере и членов производственного кооператива.

В этом признаке выделяются несколько составляющих его элементов: прибыль, направленность, систематичность.

Направленность характеризует субъективное желание предпринимателя, его заинтересованность в получении определенных положительных результатов от своей деятельности; это – мотивация его действий.

Систематичность отграничивает предпринимательство от других видов экономической деятельности, которые могут приносить прибыль (доход), но не систематически, не постоянно и без специальной направленности. Целевая направленность и систематичность выражаются и в характере деятельности: она протекает во времени, осуществляется путем совершения не одного, двух, трех разовых актов, а многочисленных, не ограниченных количественным пределом, актов – операций, сделок, действий. Систематичность действий предпринимателя обеспечивает систематичность получения дохода (прибыли), а направленность, осознанная и целеустремленная, обусловливает соответствующее организационное построение профессиональной деятельности предпринимателя: выбор сегмента рынка, позиционирование на нем, проведение маркетинга и т. д.