Дмитрий Кандауров - Комментарий к Федеральному закону «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» (постатейный)

продажи по номинальной стоимости государственных знаков почтовой оплаты (почтовых марок и иных знаков, наносимых на почтовые отправления), подтверждающих оплату услуг почтовой связи.

Организации и индивидуальные предприниматели, находящиеся в отдаленных или труднодоступных местностях (за исключением городов, районных центров, поселков городского типа), указанных в перечне, утвержденном органом государственной власти субъекта Российской Федерации, могут осуществлять наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники.

Аптечные организации, находящиеся в фельдшерских и фельдшерско-акушерских пунктах, расположенных в сельских поселениях, и обособленные подразделения медицинских организаций, имеющих лицензию на фармацевтическую деятельность (амбулатории, фельдшерские и фельдшерско-акушерские пункты, центры (отделения) общей врачебной (семейной) практики), расположенные в сельских поселениях, в которых отсутствуют аптечные организации, могут осуществлять наличные денежные расчеты и (или) расчеты с

использованием платежных карт при продаже лекарственных препаратов без применения контрольно-кассовой техники.

4. Положения пунктов 2, 2.1 и 3 настоящей статьи не распространяются на платежных агентов, осуществляющих деятельность по приему платежей физических лиц, а также на кредитные организации и банковских платежных агентов, осуществляющих деятельность в соответствии с законодательством о банках и банковской деятельности.

1. Комментируемая норма указывает на императивность применения ККТ всеми организациями и ИП при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Но норма эта некорректна, так как указывает на все организации и ИП без исключения, а в п. 2–4 комментируемой статьи даются исключения из этой нормы. Поэтому законодателю правильнее было бы указать в данной норме «за исключением организаций и ИП, указанных в п. 2–4 настоящей статьи».

Итак, ККТ согласно указанной норме: должна быть включена в Государственный реестр; на территории РФ применяется всеми организациями и ИП в обязательном порядке;

применяется при условии осуществления организациями и ИП НДР и РИПК;

применяется в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (подробнее см. комментарий к ст. 1 Закона), т. е. должны быть осуществлены конкретные действия: товар должен быть продан, работа выполнена, услуга оказана.

Понятия «Государственный реестр», «наличные денежные расчеты», «расчеты с использованием пластиковых карт», «товары», «продажа товаров», «выполнение работ», «оказания услуг» нами рассмотрены в данном комментарии к ст. 1 Закона. Что касается понятий «организация» и «индивидуальный предприниматель», то они не даются в комментируемом Законе. И поэтому следует обратиться к иным источникам.

Заметим, что понятие «организация» в большинстве нормативных актов отождествляется с понятием «юридическое лицо», о чем напрямую сказано, например, в НК РФ (п. 2 ст. 11), ТК РФ (ст. 20). Но такое понимание противоречит п. 1 ст. 48 ГК РФ, где дается понятие юридического лица как организации, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Таким образом, не любая организация является юридическим лицом, в то время как любое юридическое лицо является организацией. Если организация не обладает хотя бы одним из признаков, указанных в п. 1 ст. 48 ГК РФ, то она не является юридическим лицом, хотя остается организацией. В интернет-словаре Глоссарий. ш (http://www.glossary.ru/cgi-bin/gl_ sch2.cgi?ROwjgtong.oo) даются следующие понятия:

Организация, Organization, от фр. Organisation – устраиваю.

Организация – в широком смысле – социально-экономическая система, созданная для достижения коммерческих или некоммерческих целей.

Организация – в узком смысле – объединение людей, совместно реализующих программу или цель и действующих на основе определенных правил и процедур.

Организация – согласно ISO – компания, корпорация, фирма, предприятие, учреждение, орган власти, их часть или комбинация, объединенная с другими или нет, частная или государственная, которая выполняет свои функции и имеет систему управления. В том случае, если в организацию входят несколько структурных единиц, такие единицы могут рассматриваться как организации.

Из сказанного напрашивается вывод, что логичнее было бы в Законе использовать понятие «юридическое лицо», а не «организация».

Но в данном случае свою корректировку внесло Постановление Пленума ВАС РФ от 31 июля 2003 г. № 16 «О некоторых вопросах практики применения административной ответственности, предусмотренной ст. 14.5 КоАП, за неприменение ККМ», в п. 3 которого сказано, что ст. 2 Закона (п. 1) на всех юридических лиц и ИП возложена обязанность при осуществлении НДР применять ККТ.

Что касается понятия «индивидуальный предприниматель», то в соответствии с п. 1 ст. 23 и п. 1 ст. 2 ГК РФ индивидуальный предприниматель – это гражданин, который занимается самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью без образования юридического лица, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, и зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя (ИП).

Комментируемая редакция Закона в отличие от предыдущих редакций не указывает второго субъекта, т. е. того, с кем при расчетах организации и индивидуальные предприниматели обязаны применять ККТ. Следовательно, плательщиком может быть любой субъект гражданского права. Как говорится об этом в п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 31 июля 2003 г. № 16: «Исходя из положений Закона сферой его регулирования являются НДР, независимо от того, кто и в каких целях совершает покупки (заказывает услуги). Поэтому судам следует иметь в виду, что ККМ подлежат применению и в тех случаях, когда НДР осуществлялись с ИП или организацией (покупателем, клиентом)».

В комментируемом пункте дается указание, что порядок совершения кредитными организациями кассовых операций с применением ККТ определяется Банком России в соответствии с его полномочиями, определенными в ст. 34 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (в ред. от 25 ноября 2009 г.).