Коллектив авторов - Настольная книга руководителя организации. Правовые основы

Банковский кредит может быть предоставлен путем разового зачисления суммы кредита на банковский счет заемщика, а может предоставляться отдельными траншами в рамках договора об открытии кредитной линии. При этом согласно нормативным актам Банка России открытием кредитной линии является заключение соглашения, на основании которого клиент-заемщик приобретает право на получение и использование в течение обусловленного срока денежных средств, при соблюдении одного из следующих условий:

а) общая сумма предоставленных клиенту-заемщику денежных средств не превышает максимального лимита, определенного в соглашении («лимит выдачи»);

б) в период действия соглашения размер единовременной задолженности клиента-заемщика не превышает установленного ему данным соглашением лимита («лимит задолженности»).

При этом банки вправе ограничивать размер денежных средств, предоставляемых клиенту-заемщику в рамках открытой последнему кредитной линии, путем одновременного включения в соответствующее соглашение обоих вышеуказанных условий.

Банковское кредитование регулируется разными инструментами. Это обязательные нормативы, внутренний контроль в банке, режим банковской тайны и кредитное информирование.

Осуществляя банковский надзор, Банк России наблюдает, как кредитные организации выполняют нормы законодательства и его нормативные акты. С этой целью регулятор имеет право требовать у банков информацию об их деятельности и проводить проверки на местах. Кроме того, в установленных случаях Банк России применяет к кредитным организациям соответствующие меры воздействия, вплоть до отзыва лицензии на осуществление банковских операций. В практической плоскости это означает, что клиент банка в случае нарушения последним требований банковского законодательства имеет возможность обратиться в Банк России с соответствующей жалобой на кредитную организацию, в отношении которой регулятором будут применены меры воздействия . Если же банк нарушает нормы гражданского законодательства, то компании-клиенту целесообразно защищать свои права в судебном порядке, так как регулятор в таких случаях не будет иметь специальной компетенции.

Основным инструментом банковского регулирования для того, чтобы минимизировать кредитный риск и риск потери ликвидности при проведении операций кредитования, является резервирование на возможные потери по ссудам [46] Далее по тексту понятия «ссуда» и «кредит» для целей комментирования норм Положения Банка России № 254-П используются в качестве синонимов. . Нетрудно заметить, что в сообщениях Банка России об отзыве лицензии у того или иного банка достаточно часто встречается нарушение в сфере резервирования как одно из оснований отзыва. Действительно, соблюдение обязательных нормативов проблематично в условиях плохого кредитного портфеля банка и соответствующего ему значительного резерва на возможные потери.

Правовое регулирование указанного инструмента осуществляется в настоящее время Положением Банка России № 254-П. Немало проблем возникает у банков в связи с выполнением требований Положения Банка России № 254-П о параметрах качества обслуживания долга заемщиком. При этом наибольшее количество вопросов вызывают факторы, не позволяющие признать надлежащим обслуживание долга. В частности, обслуживание долга по кредиту не может быть признано хорошим, если кредит реструктурирован, то есть по соглашению с заемщиком изменены существенные условия первоначального договора, после чего заемщик получает право исполнять свои обязательства в более благоприятном режиме.

В юридическом плане этот вопрос может возникнуть как на этапе оформления кредитного договора, так при внесении в него изменений, поскольку иногда обстоятельства складываются таким образом, что возникает необходимость изменить кредитное обязательство: установить отсрочку или рассрочку платежей по отдельным траншам, изменить размер процентной ставки, оформить новацию кредитного обязательства, осуществить замену обеспечения и др.

Существуют различные трактовки реструктуризации кредита. Под реструктуризацией понимается либо любое изменение договорного условия, либо такое изменение, которое исключительно благоприятно отразится на заемщике, либо же изменение, которое повлияет на качество соответствующей задолженности.

Например, изменение условий кредитного договора о предмете залога, в том числе о его замене не влечет соответствующей реструктуризации, поскольку расчет величины потерь кредитной организации по кредиту (расчетного резерва) осуществляется без учета обеспечения по нему. Получается, что такого рода изменения кредитного договора не будут являться реструктуризацией ссуды в понимании Положения Банка России № 254-П, однако могут повлечь необходимость доформирования резерва, если ранее он был сформирован с учетом существовавшего обеспечения.

Согласно Положению Банка России № 254-П ссуда является реструктурированной, когда на основании соглашений с заемщиком изменены существенные условия первоначального договора, на основании которого ссуда предоставлена, при наступлении которых заемщик получает право исполнять обязательства по кредиту в более благоприятном режиме (например, изменение срока погашения ссуды (основного долга и (или) процентов), размера процентной ставки, порядка ее расчета), кроме случаев, когда платежи по реструктурированной ссуде осуществляются своевременно и в полном объеме или имеется единичный случай просроченных платежей в течение последних 180 календарных дней, в пределах сроков, определенных Положением Банка России № 254-П, а финансовое положение заемщика в течение последнего завершенного и текущего года может быть оценено не хуже, чем среднее.

Таким образом, в Положении Банка России № 254-П закреплено условие о том, что изменение кредитного договора только тогда будет считаться реструктуризацией, когда оно осуществляется в благоприятную для заемщика сторону. Но и из этого правила существуют исключения.

Кредит может не признаваться реструктурированным, если договор, на основании которого он предоставлен, содержит условия, при наступлении которых заемщик получает право исполнять обязательства в более благоприятном режиме, параметры этих изменений и в дальнейшем указанные условия наступают фактически, а также соблюдаются параметры изменения условий исполнения обязательств по кредиту, предусмотренные первоначальным договором.

Таким образом, если банк не исключает возможности в дальнейшем изменять кредитные правоотношения в пользу заемщика, то в самом первоначальном кредитном договоре для целей непризнания изменения его условий реструктуризацией компании необходимо изначально сориентировать его на следующее. Во-первых, указать дополнительные условия, при наступлении которых заемщик получает право обращаться за пролонгацией кредитного договора. Во-вторых, предусмотреть все возможные параметры изменения договора, например его пролонгации, изменения процентной ставки в сторону уменьшения и т. д. Такие параметры должны быть максимально детализированы, в том числе по количеству возможных пролонгаций самостоятельных кредитов и отдельных траншей, выдаваемых в рамках одной кредитной линии, а также по колебаниям процентных ставок. Это позволит в дальнейшем при возникновении у компании финансовых затруднений добиться от банка согласия реструктуризировать задолженность.