Эльза Мурадьян - Ходатайства, заявления и жалобы

· Заявление ходатайств стороной обвинения в соответствии с ее функциями в уголовном процессе.

· Заявление ходатайств сторонами об истребовании доказательств и выполнении судебных процедур с целью подтверждения обстоятельств, соответственно – стороной обвинения – отягчающих наказание, стороной защиты – смягчающих (ст. 61–64 УК РФ, п. 6 ч. 1 ст. 299 УПК РФ).

· Ходатайства прокурора, направленные на поддержание государственного обвинения, обеспечение его законности и обоснованности в процесс в соответствии с ч. 3 ст. 37 УПК.

При этом в процессе может наблюдаться своеобразное «состязание ходатайств», когда в ответ на ходатайство обвиняемого обвинитель заявит ходатайство, направленное на нейтрализацию предполагаемого результата или опровержение.

В частом виде «состязание ходатайств» происходит сравнительно реже, чем заявление возражения против ходатайства другого участника дела.

· Ходатайства потерпевшего (или его представителя) в уголовном процессе, направленные на опровержение позиции защиты обвиняемой стороны о том, что преступление спровоцировано потерпевшим (рефрен всех процессуальных усилий защиты обвиняемого – обращение к потерпевшему: «Ищи причину в себе!»).

Глава IX. О ходатайстве и жалобе

Ходатайства и жалобы» – институты взаимодействующие, но не взаимозаменимые.

Функциональная связь ходатайства и жалобы значительна в такой степени, что один из разделов УПК – раздел V – отдан «Ходатайствам и жалобам». В нем две главы: гл. 15 «Ходатайства» (ст. 119–122) и гл. 16 «Обжалование действий и решений суда и должностных лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство» (ст. 123–127).

Судебным ходатайством создается процессуальное правоотношение. Его непременный субъект – суд, второй субъект – заявитель ходатайства, указанный в процессуальном законе. В качестве заявителя обычно выступает одно лицо.

Вполне приемлемы ходатайства, согласованные сторонами, что практикуется преимущественно по гражданским делам, в судах арбитражной и общей юрисдикции.

Судебные ходатайства – средство универсальное для судов всех видов и инстанций.

По общему правилу, включенному в ч. 1 ст. 120 УПК, ходатайство может быть заявлено в любой момент производства по делу.

Сравнение судебного ходатайства с такими формами обращения в суд, как исковое заявление (заявление, принятием которого открывается движение дела) и жалоба на решение суда, показывает, что по некоторым показателям ходатайство является наиболее демократичной процессуальной формой. Судебным отказом в принятии искового заявления (ст. 134 ГПК) исключается вторичное обращение в суд с тем же иском. По общему правилу не подлежит повторному рассмотрению и жалоба судом той же инстанции, которой ранее правомерность решения была проверена[107].

Принципиально иначе законодатель решил те же вопросы с судебным и с досудебным ходатайством.

«Отклонение ходатайства не лишает заявителя права вновь заявить ходатайство», – ч. 2 ст. 120 УПК. Резонно возражение: подобной нормы нет в других процессуальных кодексах и в законодательстве о конституционном судопроизводстве. По этому поводу надо сказать следующее. Во‑первых, норма ч. 2 ст. 120, будучи общей процессуальной нормой, не применяется там, где действует специальное процессуальное правило, как известно, специальное имеет преимуществом перед правилом общего порядка. Во‑вторых, нет препятствий для применения правила указанной уголовно‑процессуальной нормы – в порядке аналогии процессуального закона в других видах судебного производства. Но и в других видах процесса аналогия уместна (приемлема) при непременном условии отсутствия в Кодексе, подлежащем применению, конкурирующих (в том числе специальных) процессуальных установлений.

Правило ч. 2 ст. 120 УПК неприменимо к ходатайствам о восстановлении пропущенного процессуального срока обжалования судебного акта.

Жалоба подается в строго установленные законом процессуальные сроки.

Заявить ходатайство в судебном процессе, и в уголовном, и в неуголовном, может далеко не каждый желающий.

Круг лиц, которым принадлежит право заявить ходатайство в уголовном деле, очерчен ч. 1 и 3 ст. 119 УПК. В ч. 1 названы: подозреваемый, обвиняемый, его защитник, потерпевший, его законный представитель и представитель, частный обвинитель, эксперт, а также гражданский истец, гражданский ответчик, их представители.

Государственный обвинитель также имеет право заявлять ходатайство, как уточнено в норме ч. 3 ст. 119 – «в ходе судебного разбирательства».

Статья 119 УПК может дезориентировать неспециалиста в уголовном процессе: логично предположить, что право на ходатайство имеют только те, кто упомянут в первой и третьей частях. Между тем как право на ходатайство имеет и следователь: в случаях, предусмотренных следующими пунктами ч. 2 ст. 29 УПК:

– п. 4 – об осмотре жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц;

– п. 5 – о производстве обыска и (или) выемке в жилище;

– п. 6 – о производстве личного обыска (за исключением подозреваемого);

– п. 7 – о выемке предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую Федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях;

– п. 8 – о наложении ареста на корреспонденцию, разрешении на ее осмотр и выемку в учреждениях связи;

– п. 9 – о наложении ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях;

– п. 11 – о контроле и записи телефонных и иных переговоров.

Определенные полномочия прокурора в части его согласия дознавателю на возбуждение перед судом ходатайства о мере пресечения – избрании, отмене, изменении, а также о производстве иного процессуального действия, допускаемого на основании судебного решения, нормированы правилами п. 5, 8 ч. 2 ст. 37 «Прокурор» УПК РФ.

Право на ходатайство имеют также участвующие в процессе защитник, законный представитель, представитель.

Ходатайство в судебном процессе – документ адресный. Безадресная бумага даже при условии, что в ней затрагиваются вопросы конкретного дела и положения участника процесса, не может рассматриваться как ходатайство[108].

· Судебное ходатайство по уголовному делу адресуется в соответствии с предписанием ч. 2 ст. 119 УПК. Оно заявляется:

а) дознавателю;

б) следователю;

в) суду.

Порядок рассмотрения ходатайства

В гражданском процессе такой порядок установлен правилами ст. 166 (правила, действующие в суде первой инстанции), и ст. 355 – разрешение ходатайств в суде кассационной инстанции.