Эльза Мурадьян - Ходатайства, заявления и жалобы

В защиту судей обеих инстанций можно выдвинуть возражение, что, насколько это следует из материалов дела, причина пропуска срока на обжалование, была неуважительной. Не исключено однако, что апеллянт мог опровергнуть подобное возражение, выдвинув иную причину пропуска или представив такое объяснение причины, которое изменит оценку.

Тем фактом, что вместо исправления ошибки суда первой инстанции во второй инстанции, бывает, допускается другая – собственная – судебная ошибка, и объясняется полезность существующей возможности обратиться далее с заявлением о проверке решения в суд надзорной инстанции. Еще более распространенной причиной является необращение в апелляционный суд или из‑за пропуска срока на обжалование или из‑за большей веры в справедливость и компетентность инстанции, которая ближе «к вершине» судебной пирамиды.

Стороны могут прийти к мировому соглашению как в первой, так и во второй инстанции.

Утверждение судом апелляционной инстанции мирового соглашения – основание для отмены решения суда первой инстанции. Суд апелляционной инстанции должен принять определение об отмене решения суда первой инстанции, утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу.

Тем самым исключается повторное обращение того же лица с тем же требованием по тому же основанию к тому же ответчику.

* * *

Кассационное обжалование по правилам ГПК, гл. 40, ст. 336–375.

Кассация (фр.; см. cassatio – отмена, уничтожение; лат. cassare – отменять, уничтожать) –1) пересмотр решения Федерального суда общей юрисдикции, принятого по первой инстанции, и не вступившего в законную силу, судом второй инстанции. Осуществляется по кассационной жалобе или представлению прокурора.

Целью обращения с жалобой на решение является: а) отмена решения; б) изменение решения; в) отмена обжалуемого решение и принятие нового решения судом кассационной инстанции.

1. Разрешается обжаловать любое НЕ ВСТУПИВШЕЕ В ЗАКОННУЮ СИЛУ решение любого Федерального суда ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ, принятое по первой инстанции.

Исключение, действовавшее в соответствии с правилами ГПК РСФСР, относилось к решениям, принимавшимся по первой инстанции Верховным Судом РФ.

По правилам действующего ГПК РФ (2002 г.) указанное исключение больше не существует.

2. Объект обжалования – решение, принятое по гражданскому делу судами: районным, областным, краевым и приравненным к ним, а также Верховным Судом РФ, действовавшим в качестве суда первой инстанции.

3. Право на кассационное обжалование не зависит от вида гражданского судопроизводства.

4. В приказном производстве не осуществляется правосудия, что подтверждается природой акта, принимаемого судом. Это судебный приказ, который является исполнительным документом (см. ч. 2 ст. 121 ГПК).

Почему нельзя считать судебный приказ исключением из права на кассационное обжалование? Одна причина указана выше: это не решение суда (не акт правосудия), являющееся объектом кассационной проверки.

Вторая причина: приказное производство ведется мировым судьей. Дела о выдаче судебного приказа – в его ведении (правило п. 1 ч. 1 ст. 23 ГПК)[148].

Третья, вытекающая из второй: никакие акты мирового суда в кассационном порядке не проверяются.

Решения мировых судей[149] могут быть обжалованы согласно правилу ч. 1 ст. 320 ГПК в апелляционном порядке.

Проверка решений, принятых в приказном производстве, ведется в апелляционном порядке, во многом близком к порядку кассационному.

5. Кассационная и апелляционная проверка решений по гражданским делам в первой инстанции являются взаимоисключающими: или одно или другое.

6. Кассационная проверка ведется при наличии кассационной жалобы или кассационного представления прокурора.

7. Субъекты обжалования – стороны, иные участники дела и их полномочные представители.

Кассационную жалобу могут подать: стороны, третьи лица, заявитель иска в интересах другого лица (ст. 4, 46 ГПК).

8. Нормой п. 4 ч. 2 ст. 364 ГПК предусмотрено, что решение суда первой инстанции подлежит отмене независимо от доводов кассационной жалобы, представления, если суд разрешил вопрос о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле. Из данной нормы логически следует, что такое лицо тоже вправе подать кассационную жалобу на решение, прямо, непосредственно задевающее или нарушающее его права[150].

9. Срок подачи кассационной жалобы или представления – 10 дней.

Для практики постоянно возникающий важнейший вопрос: Как исчисляется этот срок? «Кассационная жалоба, представление могут быть поданы в течение десяти дней со дня принятия решения судом в окончательной форме» (ст. 338 ГПК).

«Течение процессуального срока, исчисляемого годами, месяцами или днями, начинается на следующий день после даты или наступления события, которыми определено его начало» (ч. 3 ст. 107 ГПК «Исчисление процессуальных сроков»).

10. Возникает вопрос, каким же правилом руководствоваться, как исчислять срок подачи кассационной жалобы (представления)? По правилу ст. 338 ГПК кассационная жалоба, представление могут быть поданы в течение десяти дней со дня принятия решения суда в окончательной форме.

Правило ч. 3 ст. 107 ГПК: «Течение процессуального срока, исчисляемого годами, месяцами или днями, начинается на следующий день после даты или наступления события, которыми определено его начало».

Представляется, что формулировка правила ст. 338 ГПК является неточной, и следует 10‑дневный срок кассационного обжалования исчислять со дня, следующего после принятия решения суда в окончательной форме.

11. Структура и содержание кассационной жалобы и представления, предписанные ч. 1 ст. 339 ГПК, стереотипны.

Жалоба должна содержать информацию по всем пунктам ч. 1 ст. 339 ГПК. (При этом ссылки на пункты ч. 1 ст. 339 не требуются. Важно соблюдение их последовательности при написании кассационной жалобы.)

Необходимо подчеркнуть: вся информация, которая требует раскрытия в кассационной жалобе согласно правилам ст. 339 и других норм главы 40 ГПК, а также иных положений Настоящего кодекса и других законов, должна быть приведена не приблизительно, а как можно более точно и правильно.

Итак, структура и содержание кассационной жалобы не должна иметь ни пропусков информации по п. 1–5 ч. 1 ст. 339, ни перестановки. Хаотическое или неполное изложение может привести к тому, что жалоба будет оставлена без движения или вернется к кассатору (правила ст. 341, 342 ГПК).

В начале жалобы (но еще без слов «Кассационная жалоба») указывается:

– в какой суд адресуется жалоба, представление;

– далее – кто субъект обжалования. Субъект обжалования в кассационном порядке – кассатор (Ф.И.О. и адрес гражданина или кассатор‑юридическое лицо указывает: наименование, организационно‑правовую форму, место его нахождения, другие сведения, предусмотренные согласно п. 2 ст. 52 ГК для юридических лиц той или иной организационно‑правовой формы).