Марио Мата - Защита активов и страхование: Что предлагает Швейцария

Как и любой правовой документ, договор международного траста должен отражать желания учредителя. Даже если такой документ включает положения, не типичные для родной страны клиента, особенно для юрисдикции гражданского права, специалист, консультирующий клиента по вопросам учреждения международного траста, должен в первую очередь выявить желания и цели учредителя. Эти пожелания включаются в договор международного траста, как и в любой договор. Разумеется, положения такого рода должны соответствовать законам юрисдикции, избранной для создания траста. Кроме того, договор траста должен включать следующие положения:

• самоучреждение траста;

• возможность изменения местонахождения траста;

• возможность смены доверительных собственников;

• возможность перемещения активов траста;

• наличие попечителя.

Если это разрешено законами юрисдикции, избранной в качестве местонахождения траста, в договоре траста обычно оговаривается, что учредитель имеет право сохранять бенефициарный интерес в доходах или активах траста. Выбирать юрисдикцию для такого траста следует очень тщательно – не все офшорные юрисдикции признают самоучрежденные трасты.

Нередко клиентам не слишком нравится идея учредить траст в юрисдикции, о которой они ни разу не слышали до консультации с адвокатом. Если учредитель в самом деле платежеспособен и в ближайшем будущем не ждет преследования со стороны кредиторов, возможно, он предпочтет учредить траст в юрисдикции, более известной, хотя и имеющей не лучшее законодательство по защите активов (например, на Каймановых островах). Решить эту проблему можно, включив в договор траста положение, которое позволит доверительным собственникам менять местонахождение траста в случае возникновения неблагоприятной ситуации. К примеру, если траст учрежден на Бермудских островах, положение о смене местонахождения разрешает доверительному собственнику или попечителю перевести траст в иную офшорную юрисдикцию, если на Бермудских островах траст подвергся судебному преследованию в результате непредвиденных проблем на родине должника.

Кроме того, в договоре следует предусмотреть возможность смены доверительных собственников в определенных обстоятельствах, не на последнем месте среди которых стоит ситуация, когда существующий доверительный собственник оказался в подчинении юрисдикции с неблагоприятной правовой средой. На такой случай договор траста должен предусматривать автоматическое смещение доверительного собственника и назначение нового (или новых).

Доверительные собственники международного траста обычно наделяются широкими полномочиями по перемещению активов траста. Пока доверительные собственники имеют законные основания сохранять и защищать активы траста, они несут перед трастом и его бенефициариями фидуциарную обязанность по защите активов, а значит должны перевести их в юрисдикцию с более благоприятными условиями, если этого требуют обстоятельства.

Чрезвычайно важным для любого международного траста будет назначение попечителя. Законодательство большинства офшорных юрисдикций признает концепцию попечителя. Попечитель – это ангел-хранитель траста. Обычно в качестве попечителя выступает физическое лицо или компания, аффилированные с юридической фирмой, либо профессиональный доверительный собственник. Конкретные полномочия попечителя обычно оговорены в договоре траста. Как правило, они включают широкое и четко оговоренное право вето в отношении определенных действий доверительного собственника. Так, если доверительный собственник в офшорной юрисдикции получает поручение доверителя, которое идет вразрез с изначальными желаниями учредителя, попечитель имеет право наложить вето на такое поручение, если он абсолютно и безраздельно убежден, что данное поручение не соответствует изначальным намерениям учредителя. Попечитель имеет право:

• сместить доверительного собственника;

• отдать распоряжение о переводе траста в иную юрисдикцию;

• заморозить выплаты бенефициариям, которые столкнулись с проблемами (кредиторы, брак или др.);

• добавить бенефициариев с учетом параметров, определенных учредителем в «Письме-пожелании»;

• дать разрешение на внесение поправок в договор траста, чтобы привести документ в соответствие с изменившимися обстоятельствами, в том числе в контексте налогообложения доходов или имущества.

Распространенное заблуждение, связанное с международным трастом, относится к местонахождению его активов. Хотя та или иная юрисдикция может оказаться идеальной для учреждения международного траста, это не означает, что активы, помещенные в траст, будут переведены именно туда, и что именно там будет осуществляться управление этими активами. Управление активами, помещенными в траст, осуществляется там, где это представляется разумным: так, если речь идет о ликвидных активах и инвестициях, предпочтение обычно отдается таким офшорным финансовым центрам, как Каймановы острова, Швейцария или Люксембург.

Активы, помещаемые в международный траст, могут быть как ликвидные, так и неликвидные. Если учредитель помещает в траст свое право на неликвидный актив, такой как недвижимость или компания закрытого типа, вряд ли будет необходим ежедневный контроль со стороны иностранного доверительного собственника. К примеру, если клиент намеревается поместить в траст свою долю в обществе с ограниченной ответственностью, закрытом акционерном обществе или семейной компании, роль доверительного собственника, как правило, сводится к контролю интересов траста в соответствующем предприятии. Однако, если в международный траст помещаются денежные средства или иные ликвидные активы, они требуют постоянного внимания профессионального управляющего активами или консультанта по инвестициям.

Если функции доверительного собственника международного траста возлагаются на крупный банк или подобную организацию, активами траста обычно управляет доверительный собственник. Так, если бы доверительным собственником международного траста был банк Бермудских островов, инвестиционные решения, касающиеся активов траста, принимал бы отдел инвестиций этого банка.

Более распространенный сценарий предполагает участие международной трастовой компании, которая для управления ликвидными инвестициями траста привлекает профессионального управляющего активами из ведущего финансового центра, такого, например, как Швейцария. К примеру, траст, первоначально учрежденный на Островах Кука, использует одну из трастовых компаний, имеющихся в данной юрисдикции. Когда в такой траст помещаются ликвидные средства, доверительный собственник организует перевод этих средств в распоряжение профессионального управляющего активами в ведущем финансовом центре. Этот менеджер управляет капиталовложениями от имени траста. Полномочия управляющего активами сводятся к инвестиционным решениям, касающимся активов траста. Права на прочие решения, в том числе об объемах и сроках выплат бенефициариям, сохраняются за доверительным собственником.