Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления

Представляется, что существование различных точек зрения на структуру уголовно-правовой нормы не в последнюю очередь объясняется смешением двух понятий: статьи уголовного закона и нормы уголовного закона. Однако это понятия не во всем совпадающие. Поэтому не совпадают и их структуры.

В статьях Особенной части УК мы обнаружим только две структурные составляющие: диспозицию и санкцию. Под диспозицией статьи понимается та ее часть, в которой с большей или меньшей полнотой описываются признаки конкретного преступления, а под санкцией — часть статьи, в которой определяются вид и размер наказания за преступление, признаки которого изложены в диспозиции.

Что же касается нормы уголовного закона, то, во-первых, ее диспозиция не совпадает с диспозицией статьи, поскольку признаки соответствующего состава преступления содержатся не только в диспозиции статьи Особенной части, но и в различных статьях Общей части; во-вторых, применительно именно к уголовно-правовой норме можно говорить о наличии гипотезы. Таковая презюмируется в виде юридического факта, свидетельствующего о совершении преступления, описание которого дается в диспозиции. Иными словами, гипотеза уголовно-правовой нормы — это перечень условий наступления уголовной ответственности за совершение преступления. По мнению Н.Д. Дурманова, гипотеза подразумевается в виде условия «если лицо, обозначенное в диспозиции уголовно-правовой нормы, нарушит запрет, содержащийся в ней, и совершит то, что описано в диспозиции этой нормы (включая и относящиеся сюда положения Общей части), т.е. совершит действия (или бездействие), образующие состав преступления, то к нему будет применена санкция данной уголовно-правовой нормы» [139] Дурманов НД Советский уголовный закон. М., 1967. С. 118. . А.В. Наумов полагает, что гипотезой уголовно-правовой нормы «является в первую очередь положение об основании уголовной ответственности, сформулированное в ст. 8 УК РФ» [140] Наумов А.В. Российское уголовное право. Общая часть. Курс лекций. С. 97. . И, в-третьих, санкция нормы, как правило, совпадает с санкцией соответствующей статьи, но в некоторых случаях может и расходиться с ней. Так, например, если убийство, предусмотренное ч. 1 или ч. 2 ст. 105 УК, совершил несовершеннолетний, то в соответствии с ч. 6 ст. 88 УК назначенное ему наказание не может превышать десяти лет лишения свободы, хотя верхний предел соответствующих санкций предусматривает пятнадцать и двадцать лет, пожизненное лишение свободы или смертную казнь, а низший предел наказания в соответствии с ч. 6.1 ст. 88 равен, соответственно, трем и четырем годам лишения свободы, хотя в санкциях называются сроки в шесть и восемь лет лишения свободы.

Таким образом, структура нормы Особенной части соответствует классической трехэлементной структуре и состоит из гипотезы, диспозиции и санкции. Ее диспозиция шире диспозиции статьи, санкция же нормы может как совпадать, так и не совпадать с санкцией статьи.

Однако если говорить о пробелах именно в статье Особенной части УК, то с точки зрения формальной логики они могут содержаться либо в ее диспозиции, либо в санкции.

В диспозиции статьи Особенной части указываются признаки состава преступления. Следовательно, пробелы в диспозиции статьи УК всегда связаны с упущениями, допущенными законодателем при описании элементов состава и его признаков. При этом не следует забывать о том, что некоторые признаки состава своего отражения в статьях Особенной части, как правило, вообще не находят. Они закреплены в статьях Общей части (например, признаки субъекта). Поэтому их отсутствие в конкретной статье рассматриваться как пробел не может.

Выделяют четыре вида диспозиции: простые, описательные, бланкетные и ссылочные. Выбор законодателем того или иного вида диспозиции объясняется различными причинами, но не гарантирует отсутствия в ней пробелов.

Казалось бы, простая диспозиция вследствие краткости описания наименее подвержена такому явлению, как пробельность. Но если иметь в виду, что пробел — это в том числе и неконкретизированность, то с позиции возможной пробельности простая, а значит, и максимально абстрактная диспозиция представляется особенно уязвимой.

С другой стороны, пробелы в описательной диспозиции не менее вероятны, как это ни парадоксально, именно из-за казуальности последней, ибо, максимально конкретизируя тип преступного поведения, законодатель тем самым рискует «оставить за бортом» какую-либо разновидность этого же преступного деяния, что увеличивает возможность т.н. «полного» пробела. Это было отмечено еще представителями русского дореволюционного права: «...при увеличивающемся разнообразии форм преступных деяний, — пишет П.И. Люблинский, — казуистическая диспозиция оказывается крайне неудобной. Законодатель не в силах заранее предусмотреть все разнообразные казусы преступного поведения и практике на каждом шагу приходится встречаться с пробелами» [141] См:. Люблинский П.И. Указ. соч. С. 18. . Нормы с казуальными диспозициями крайне неудачны в техническом отношении, ибо, не обеспечивая беспробельности закона, они обуславливают его чрезвычайную громоздкость. Нарушение правильного соотношения абстрактности и определенности норм всегда ведет к увеличению пробелов.

Бланкетная и ссылочная диспозиции лишь увеличивают вероятность пробельности, поскольку неполнота или неконкретизированность могут быть вызваны соответствующими изъянами в содержании тех нормативных актов или статьей УК, которые используются или на которые ссылаются при описании признаков состава преступного деяния с указанными диспозициями.

Что же касается санкции, то вопрос о возможности пробелов в последней практически никогда не поднимался. Сама по себе проблема построения санкций имеет исключительно большое практическое значение и свое отражение в юридической литературе получила [142] См.: например: Осипов П.П. Теоретические основы построения и применения уголовно-правовых санкций. Л., 1976.; Козлов А.П. Уголовно-правовые санкции. Красноярск, 1989. . В то же время такие вопросы, как целесообразность излишне широкой альтернативности, содержащихся в одной санкции видов наказания, неоправданно большой разброс от нижнего до верхнего предела конкретного вида уголовного наказания оставались до последнего времени на периферии исследовательского интереса. В.В. Лазарев считает недопустимым, чтобы относительно-определенные санкции по форме превращались фактически в неопределенные. «Неопределенность санкции, — пишет он, — фактически означает ее отсутствие и, следовательно, неполноту регулирования в части определения правовых последствий» [143] Лазарев В. В. Указ. соч. С. 25. . Этот вывод нам представляется излишне категоричным. Да, конечно безальтернативная санкция, например ч. 2 ст. 213 УК (хулиганство при отягчающих обстоятельствах), предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок до семи лет. Теоретически суд может назначить за это преступление и 2 месяца, и 7 лет. Можно спорить лишь о широте судейского усмотрения при назначении наказания, и о его пределах [144] См.: Рарог А.И., Степалин В.П. Судейское усмотрение при назначении наказания / Государство и право. 2002. № 2. С. 36-42. , но говорить о пробеле, по-нашему мнению, здесь не приходится.