Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления

В Особенной части описываются конкретные составы преступлений и определяются наказания, назначаемые за их совершение. Следовательно, первый вывод, который напрашивается, это вывод о том, что пробелы в Особенной части УК — это пробелы, допущенные либо при описании состава преступления, его элементов и признаков, либо при определении наказания. Кроме того, пробел в Особенной части — это и полное отсутствие нормы, в которой должны быть описаны признаки состава того общественно опасного деяния, которое по различным причинам преступным пока не признано.

Нормы Общей и Особенной частей существенно отличаются друг от друга не только по содержанию, но и по структуре. Под структурой правовой нормы мы понимаем ее объективную характеристику, такую совокупность устойчивых связей элементов содержания, которая обеспечивает целостность нормы, ее неизменность при различных внешних изменениях. Обычно, когда исследуется проблема структуры уголовно-правовой нормы в общем плане, то речь ведется о нормах, изложенных в Особенной части уголовного законодательства. Видимо, такое положение сложилось в силу того, что уголовно-правовые нормы ассоциируются, прежде всего, с запрещающими нормами, а сами запреты — со статьями Особенной части, в которых они подразумеваются. Если вопрос о структуре норм, изложенных в Общей части, и поднимается, то он решается, как правило, в пользу их бесструктурности. Как наиболее типичное в этом отношении можно привести высказывание, сделанное в свое время Ю.И. Ляпуновым, о том, что «нормы Общей части представляют единое целое и в них невозможно выделить какие-либо структурные части» [132] Уголовное право. Часть Общая. М., 1966. С. 58. . Иную позицию по этому вопросу занимал В.Г. Смирнов, который полагал, что нормы Общей части, так же, как и Особенной, структурно состоят из двух частей — из условия применения нормы и из собственно нормы — общеобязательного правила поведения. Но в связи с тем, что нельзя привести ни одного примера, подтверждающего правильность этого положения, В.Г. Смирнов указывал, что первый элемент нормы Общей части «не находит в соответствующих статьях непосредственного выражения, но подразумевается» [133] Смирнов В.Г. Функции советского уголовного права. Л., 1965. С. 42. . Позднее трехэлементность структуры норм Общей части обосновывал В.П. Коняхин [134] См.: Коняхин В.П. Нормы Общей части УК РСФСР: содержание, виды, функции. Дисс.... канд. юрид. наук. М., 1985. С. 104-136. . Однако никогда и никому не удавалось при обосновании структурной организации норм Общей части ограничиться только ее внутренними резервами. Авторами неизбежно отыскивались недостающие гипотезы или санкции в Особенной части уголовного законодательства. Мы разделяем изложенную выше точку зрения проф. Ю.И. Ляпунова и полагаем, что говорить о каких-либо структурных составляющих статей Общей части не приходится. В связи с этим классифицировать пробелы в нормах Общей части УК в зависимости от структуры данных норм не представляется возможным.

Что же касается норм Особенной части, то относительно их структуры также существует несколько точек зрения. Вопрос этот имеет достаточно давнюю историю. В советской юридической литературе впервые попытка концептуального решения проблемы структуры правовой нормы была предпринята С.А. Голунским и М.С. Строговичем. Они предложили трехэлементную версию структуры правовой нормы в составе гипотезы, диспозиции и санкции, взаимосвязь которых сводилась к формуле «если..., то..., иначе...». Однако применительно к уголовно-правовой норме эти авторы представляли общую формулу в несколько видоизмененном варианте. Они считали, что первая часть нормы, диспозиция, в которой описывается само преступление, включает в себя и гипотезу. Вторая часть нормы, устанавливающая вид и размер наказания за это преступление, составляет санкцию этой нормы [135] См.: Голунский С.А., Строгович М.С. Теория государства и права М., 1940. С. 253. . Таким образом, фактически речь шла все-таки о двухэлементной структуре уголовно-правовой нормы.

Концепция двухэлементной структуры уголовно-правовых норм Особенной части носит традиционный характер, она была присуща и русскому дореволюционному уголовному праву, которое рассматривало уголовно-правовые нормы как безусловные или категорические, различая в них, соответственно, две части: «описание того посягательства, которое запрещается под страхом наказания — часть определительная или диспозитивная, и указание на последствия воспрещенного поведения — часть карательная или санкция» [136] См.: Люблинский П.И. Техника, толкование и казуистика Уголовного кодекса С. 17; Таганцев Н.С. Русское уголовное право. Лекции. Часть Общая. T. 1. С. 78; Спасович В. Учебник уголовного права СПб, 1863. Выл. 1. С. 68. .

Вместе с тем русскими правоведами высказывались и иные мнения, например, о том, что все юридические нормы, и даже такие безусловные с нравственной точки зрения, как запрет посягать на неприкосновенность человеческой жизни, представляют условные веления, имеют гипотетическую природу. Н.М. Коркунов, один из сторонников данной точки зрения, любую правовую норму, в том числе и содержащуюся в уголовном законе, раскладывал на два элемента: гипотезу — определение условий применения правила, и диспозицию — изложение самого правила. Однако применительно к уголовному закону автор в силу традиций соглашался именовать эти элементы, соответственно, диспозицией и санкцией. Особый интерес в этом плане вызывает предположение, сделанное Н.М. Коркуновым, о том, что первая часть уголовного закона кроме определения условий применения наказания, указанного во второй части, содержит еще и диспозицию нормы, устанавливающей запрещение преступного деяния [137] См.: Коркунов Н.М. Лекции по обшей теории права СПб, 1909. С. 125, 129. . Очевидно, это можно рассматривать как своеобразную точку отсчета так подробно разработанной в советской правовой науке версии о такой «трехэлементности» уголовно-правовой нормы, когда она складывается из диспозиции, слитой с гипотезой, и санкции.

В советской уголовно-правовой литературе эта концепция была интерпретирована в том или ином варианте и представлялась в виде связи: гипотезы и диспозиции (В.Г. Смирнов, В.М. Коган); диспозиции, слитой с гипотезой, и санкции (Я.М. Брайнин); гипотезы и диспозиции, слитой с санкцией (С.Н. Братусь), диспозиции и санкции (А.А. Герцензон, А.Н. Трайнин), гипотезы и санкции (Б.Т. Базылев).

Начиная с 60-х годов прошлого века, стали появляться работы, в которых структура уголовно-правовой нормы уже рассматривалась с позиций общепринятой трехзвенной концепции, а не в качестве изъятия из нее [138] См.: Кудрявцев В.Н. Общая теория квалификации преступлений. М., 1972. С. 70; Наумов А.В. Применение уголовно-правовых норм. С. 33; Тоболкин П.С. Социальная обусловленность уголовно-правовых норм. Свердловск. 1983. С. 40; Галкин В.М. Соотношение норм уголовного права с нормами других отраслей права // Проблемы совершенствования советского законодательства. Труды ВНИИСЗ. М., 1977. Вып. 8. С. 107. . Однако даже безусловные сторонники концепции трехэлементной структуры уголовно-правовой нормы не отличались единодушием и самым различным образом «примеривали» эту трехзвенную схему на уголовно-правовую норму, а потому и расходились в определении содержания отдельных элементов структуры.