Рауль Джинджолия - Унификация оценочных признаков при квалификации преступлений против личности

Видимо, эти авторы еще пребывают в плену представлений советского уголовного права, в соответствии, с положениями которого даже сугубо добровольное половое сношение мужчины с мужчиной (мужеложство) наказывалось лишением свобод на срок до пяти лет (ст. 120 УК РСФСР). Между тем в 1993 году добровольное мужеложство было декриминализировано. В настоящее время по ст. 132 УК РФ квалифицируются, отнюдь не любые гомосексуальные действия, а лишь носящий насильственный характер гомосексуализм в отношении, как мужчин, так и женщин. Следовательно, в ст. 132 УК РФ речь идет об изнасиловании лиц одного пола с насильником.

Лесбиянство (женский гомосексуализм, сафизм, трибация) — форма удовлетворения женщинами (друг с другом) половой страсти путем совершения разнообразных действий сексуального характера, направленных на получение удовольствия (например, мастурбация). Как и в предыдущем случае, уголовная ответственность наступает не за сам факт совершения акта «лесбийской любви», а за лесбиянство с применением или угрозой применения насилия.

Однако, в отличие от мужеложства, юридическая практика еще не выработала четких критериев того, какие именно действия можно считать фактом лесбиянства. Квалификацию случаев насильственного лесбиянства затрудняет и наличие весьма неопределенных оценочных понятий и признаков объективной стороны состава этого экзотического (по крайне мере, для российского менталитета) деяния.

Иные действия сексуального характера представляют все другие способы насильственного удовлетворения половой страсти между разнополыми или однополыми партнерами — кроме естественного полового акта мужеложства. Таким образом, формально и насильственное лесбиянство может быть отнесено к «иным действиям сексуального характера» между женщинами, что указывает на недостаточную конкретизацию этого оценочного понятия.

Кроме того, по нашему мнению, к иным действиям сексуального характера стоило бы отнести и мужской гомосексуализм (мужеложство) на том основании, что физиологическое половое сношение возможно только лицами разного пола. Если согласиться с мнением, что мужеложство — половое сношение мужчины с мужчиной, то тогда следует считать половым сношением анальный и оральный секс между мужчиной и женщиной, которые в действительности являются не половыми сношениями (в физиологическом смысле), а способами удовлетворения половой страсти.

Понуждения к действиям сексуального характера (ст. 133 УК РФ) предполагает оказание определенного давления на психику потерпевших, которое осуществляется путем шантажа, т.е. угрозы сообщения порочащих, компрометирующих лицо сведений, угрозы уничтожением, повреждением или изъятием имущества потерпевшего (потерпевшей), использования материальной (если потерпевший находится на полном или частичном иждивении виновного) или иной (служебной, семейной, родственной, деловой, идеологической и т.п.) зависимости. При этом, однако, не содержит состава понуждения к действиям сексуального характера деяние лица, которое добивается согласия потерпевшего (потерпевшей) на вступление с ним (нею) в половую связь посредством психологического давления на ее (его) супруга (родственника, близкого человека) с использованием материальной или служебной зависимости.

Статья 134 УК РФ имеет название «Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим четырнадцатилетнего возраста». Законодатель обозначил в ее диспозиции лишь три таких действия — «половое сношение», «мужеложство», «лесбиянство», не указав «иные действия сексуального характера», которые в случае их добровольного совершения остаются, в соответствии с буквой закона за пределами рассматриваемого состава. В результате могут оказаться не наказуемыми по данной статье такие опасные для физического и нравственного развития жертвы действия, как вступление взрослого мужчины в добровольный анальный или оральный секс с девочкой-подростком, а также в оральный секс с мальчиком-подростком, поскольку половые сношения в главе 18 УК РФ рассматриваются только как естественное совокупление разнополых лиц. УК РФ в ст. 135 декриминализировал факты развратных действий в отношении несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, ответственность за которые предусматривалась ранее действовавшим УК РСФСР (ст. 120). Видимо требуется внесения соответствующих законодательных изменений в ст. 135 УК РФ.

Статья 135 УК РФ квалифицирует как развратные насильственные действия сексуального характера в отношении лица, заведомо не достигшего 14-летнего возраста. Совершаются они с целью удовлетворения половой страсти виновного либо возбуждения или удовлетворения полового инстинкта данного потерпевшего.

Развратные действия могут носить физический или психологический (так называемый «интеллектуальный») характер либо представлять их комбинацию. Развратные физические действия состоят в манипуляциях сексуального свойства (например, непристойных прикосновениях), склонению к мастурбации, совершению сексуальных действий в присутствии малолетних, обнажению и демонстрации половых органов и т.п. «Интеллектуальный» характер развратных действий проявляется в ведении в присутствии малолетних бесед грубосексуальной тематики, демонстрации порнографических предметов, фильмов и магнитофонных записей, выдаче литературы, рисунков, видеокассет, способных вызвать у них половое возбуждение.

В статьях главы 19 УК РФ «Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина» практически все квалифицируемые в них составы деяний приведены с использованием большого количества оценочных категорий, понятий и признаков. К таковым, прежде всего, относятся следующие выражающие их термины:

• «раса», «национальность», «происхождение», «имущественное положение», «должностное положение», «убеждения», «принадлежность к религии», «общественные объединения» (ст. 136);

• «частная жизнь», «неприкосновенность частной жизни», «использование служебного положения» (ст. 137);

• «нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений» (ст. 138);

• «жилище», «неприкосновенность жилища», «нарушение неприкосновенности жилища» «насилие» (ст. 139);

• «информация», «должностное лицо», «отказ», «неполная информация», «заведомо ложная информация» (ст. 140);

• «избирательные права», «референдум», «воспрепятствование работе», «подкуп», «обман», «насилие», «использование служебного положения» (ст. 141);

• «избирательные документы», «фальсификация избирательных документов», «референдум», «документы референдума», «фальсификация документов референдума», «подсчет голосов», «нарушение тайны голосования» (ст. 142);