Коллектив авторов - Правосудие в современном мире

Как говорилось выше, становление исламской судебной системы восходит непосредственно к пророческой деятельности пророка Мухаммада, который первоначально лично решал все спорные вопросы как между мусульманами, так и между мусульманами и немусульманами. Впоследствии в связи с расширением границ мусульманского государства и размеров мусульманской общины Мухаммад начал поручать отправление правосудия своим наместникам. Так продолжалось и в эпоху праведных халифов, которые также владели всей полнотой как светской, так и духовной власти и рассматривали споры на основе откровения Корана и Сунны.

В эпоху правления Аббасидов (750 — 1258) в связи с невозможностью мусульманских правителей и их наместников самостоятельно рассматривать все споры начала формироваться специальная категория профессионалов — знатоков мусульманского права, которые постепенно становились профессиональными судьями (кади).

Остановимся подробнее на истории формирования и особенностях института Кади. Как отмечает Дж. Шахт, "когда Коран говорит о судебной деятельности Пророка (сура 4:105 [180]), то используется глагол (хакяма) [181]и его производные, в то время как глагол, от которого происходит слово "кади", постоянно отсылает не к решениям судьи, а к правовым актам правителя (хаким), Аллаха или пророка. Только один раз два глагола встречаются в одном аяте (сура 4:65). "О нет, — клянусь твоим Господом! — они до тех пор не будут считаться настоящими верующими в Истину Аллаха, повинующимися Ему, пока не сделают тебя судьей в спорах и разногласиях между ними, пока не перестанут сопротивляться твоим решениям и подчинятся им полностью как искренние верующие" [182].

В другом месте Дж. Шахт пишет, что судебные функции арабского хакяма (третейского судьи) расширились за счет законодательных, поскольку его решения рассматривались как источник обычного права [183].

Говоря об отправлении правосудия, В. ден Берг отмечает, что "неверующие (зиммий) могут быть, по мнению Абу Ханифы, поставлены судьями над своими единоверцами, а по мнению Шафии, не могут. Последний смотрит на отправление зиммием правосудия именно как на действия третейского судьи (хаким). Если единоверцы согласны подчиниться его приговору, то это им не возбраняется, подобно тому, как каждый может с согласия противной стороны представлять свои гражданские споры на решения третейского судьи; но приговор, постановленный таким образом, не имеет обязательной силы, так что если неверующий желает получить против своего единоверца приговор, имеющий обязательную силу, то ему не остается ничего иного, как представить дело на решение мусульманского кадия" [184].

Таким образом, разница между кади и хакям в том, что первое слово обозначает официальную должность лица, решения которого обязательны для сторон спора и выносятся от имени государства (власти, халифа), в то время как хакям призван решать споры на добровольных началах и источником его власти не является санкция государства.

Описывая судебную организацию мусульман в Средние века, М. Кадурри указывает, что "судья (кади), по сути наиб (заместитель), — полномочный представитель правителя. Он не обладает независимостью или автономией… Правитель провинции как лидер армии победителя распределял свои судебные полномочия между несколькими подчиненными… Последствием делегирования полномочий было слияние судебных и исполнительных полномочий" [185].

Раскрывая статус кади, Н. Кулсон также подчеркивал многофункциональность мусульманского судьи: "Среди армии чиновников, созданной в правление Омейядов, был кади, судья особого типа. Наподобие других чиновников он выступал представителем местной власти, но у него была особая задача — урегулирование споров; исполнительная власть не могла больше справляться со старой системой ad hoc — арбитров. Поначалу судебная функция была вторичной, неосновной, рассматривалась как часть административной работы. В ранний период существовали глава полиции и глава казначейства, замещающие пост кади. В 717 г. египетский кади Ияад был чиновником, ответственным за зернохранилище. Незадолго до конца периода Омейядов кади сосредотачивается на исполнении судебных функций" [186].

Постепенно начала складываться особая дуалистическая система организации мусульманских судов. Причинами этого стали два обстоятельства: с одной стороны, из ведения мусульманских судов кади в большинстве случаев были изъяты уголовные дела. Эта функция оставалась в ведении правителей и силовых органов, имевших возможность применять меры принуждения. С другой стороны, суды кади не обладали самостоятельным аппаратом принуждения для исполнения своих решений и должны были обращаться за силовой поддержкой к исполнительной власти. Решения мусульманских судов кади предполагали согласие с ними спорящих сторон и добровольность их исполнения. В то же время на практике исполнительная власть нередко вмешивалась в процесс отправления правосудия и не всегда приводила в исполнение решения кади.

Таким образом, учитывая силу государственного аппарата и относительную слабость судов кади, многие люди за защитой своих прав прибегали напрямую к наместникам, правителям и халифам, а для рассмотрения жалоб на деятельность государственных чиновников был образован специальный орган — ведомство жалоб (прообраз светских судов). Поэтому постепенно в период правления Аббасидов в мусульманском мире сложилась дуалистическая судебная система, состоящая из судов кади, которые решали дела на основе норм мусульманского права и решения которых предполагали добровольность исполнения, и ведомства жалоб, не столь строго связанного нормами мусульманского права, но опиравшего на эффективный аппарат государственного принуждения. Данная система просуществовала практически без изменений вплоть до XX в.

Две различные системы судов имели и свои процессуальные различия. Ведомство жалоб широко применяло такие доказательства, которые не были предусмотрены классическим мусульманским правом, например полученные под пыткой. Оно же выносило свои решения на основе не только традиционных шариатских источников права, но и нормативных актов мусульманских правителей, многие из которых противоречили мусульманскому праву.

Юрисдикция судов кади не распространялась на уголовные дела и семейные споры немусульман, у которых для этого существовали собственные суды. Кроме того, в XVI в. из ведения судов кади были изъяты торговые споры с участием европейских купцов, которые занимали господствующее положение не только во внешней, но и в значительной степени во внутренней торговле Османской империи (такие споры подлежали рассмотрению в специальных консульских судах) [187]. Во многих исламских государствах к судьям предъявлялись самые высокие требования.