Григорий Малов - Кредитные организации на срочном рынке. Вопросы правового регулирования

Кроме того, в большинстве случаев лишение в силу закона статуса профессионального участника рынка ценных бумаг не меняет особенностей правового регулирования деятельности таких субъектов. Например, ст.185.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» [120]называлась «Особенности банкротства профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов», а после того, как клиринговая организация перестала быть профессиональным участником рынка ценных бумаг, стала называться «Особенности банкротства профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, клиринговых организаций». По своему содержанию нормы указанной статьи не изменились.

В отличие от рынка ценных бумаг участниками срочного рынка следует считать субъектов срочного рынка, которые совершают срочные сделки, как правило, от своего имени и за свой счет, и имеют имущественный интерес, т.е. получают прибыль и несут убытки по таким срочным сделкам.

Следует отметить, что в учебниках, монографиях или в их отдельных главах, посвященных правовому регулированию рынка ценных бумаг, как правило, всегда рассматриваются вопросы правового регулирования срочных сделок. [121]Исходя из этого, может создаться впечатление, что срочный рынок является составной частью рынка ценных бумаг, а инфраструктура рынка ценных бумаг обеспечивает функционирование срочного рынка.

На первый взгляд такое утверждение покажется верным, поскольку одни и те же лица являются субъектами инфраструктуры рынка ценных бумаг и срочного рынка, но за некоторыми исключениями.

Такие исключения состоят в том, что большинство срочных сделок заканчиваются взаиморасчетами, и базисный актив не передается в натуре. Это означает, что отдельные субъекты инфраструктуры рынка ценных бумаг на срочном рынке практически не выполняют свои классические функции, а именно учет перехода прав на ценные бумаги.

Представляется крайне трудным согласиться с утверждением, что инфраструктура рынка ценных бумаг обслуживает срочный рынок. Если мы признаем этот факт, то следует также согласиться с тем, что инфраструктура рынка ценных бумаг обслуживает и товарный рынок, и валютный рынок.

Перечисленные выше субъекты инфраструктуры рынка ценных бумаг представляют собой субъекты инфраструктуры организованных торгов [122], в связи с чем представляется важным указать на следующие моменты:

1. на организованных торгах происходит обращение не только ценных бумаг, но также валюты, товаров, деривативов;

2. субъекты инфраструктуры рынков ценных бумаг, деривативов, товаров, валюты совпадают только частично, т.к. каждый из указанных видов рынка имеет также своих особых субъектов инфраструктуры. Например, уполномоченные банки на валютном рынке [123], коммерческий оператор оптового рынка электроэнергетики [124]на соответствующем рынке;

3. обращение ценных бумаг, валюты, товаров, деривативов, которое осуществляется не на организованных торгах, с юридической точки зрения не зависит от обращения ценных бумаг, а также валюты, товаров, деривативов соответственно на организованных торгах.

Вышеуказанное позволяет сделать вывод о том, что существует инфраструктура организованных торгов (биржевая инфраструктура), которая обслуживает:

– часть рынка ценных бумаг в широком смысле;

– часть товарного рынка;

– часть валютного рынка;

– часть срочного рынка.

Это означает, что инфраструктура организованных торгов по своей природе есть универсальная площадка, на которой с определенными особенностями может осуществляться оборот различных объектов, имеющих потребительскую ценность.

Представляется, что для правоведов не должно вызывать сомнений, что далеко не все экономические понятия имеют или могут иметь юридическую смысловую нагрузку, что означает возможность использовать соответствующие понятия, во-первых, в юридической науке, во-вторых, в законодательстве (в широком смысле – правотворчестве).

Понятие инфраструктуры организованных торгов может и должно иметь юридический смысл, поскольку, во-первых, отношения, возникающие в сфере функционирования инфраструктуры организованных торгов, имеют общественную значимость, во-вторых, указанные отношения (а именно, статус и взаимосвязи субъектов инфраструктуры), во многом урегулированы правом или нуждаются в таком регулировании. Введение в научно-профессиональный оборот понятия инфраструктуры организованных торгов будет способствовать формированию категориально-понятийного аппарата (логически выстроенной системы понятий) науки и отрасли предпринимательского права. [125]А.Г. Быков отмечал: «формирование обобщающих экономико-правовых категорий (экономических по содержанию, правовых с точки зрения закрепления их правовыми нормами и придания им юридической силы) – важная задача предпринимательского права, решение которой позволит показать специфические черты правового регулирования, свойственные только предпринимательскому праву». [126]

В отличие от рынка ценных бумаг на срочном рынке функционируют особые субъекты инфраструктуры: форекс-дилеры (дилинговые центры), репозитарии и расчетные агенты.

Форекс-дилеры (дилинговые центры [127]) представляют собой субъекты внебиржевого валютного срочного рынка Форекс. В соответствии со ст.4.1 Закона о рынке ценных бумаг форекс-дилер – коммерческая организация, которая осуществляет деятельность по заключению от своего имени и за свой счет с физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, не на организованных торгах:

– договоров, которые являются производными финансовыми инструментами, обязанность сторон по которым зависит от изменения курса соответствующей валюты и (или) валютных пар и условием заключения которых является предоставление форекс-дилером физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения;

– двух и более договоров, предметом которых является иностранная валюта или валютная пара, срок исполнения обязательств по которым совпадает, кредитор по обязательству в одном из которых является должником по аналогичному обязательству в другом договоре и условием заключения которых является предоставление форекс-дилером физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения.