Михаил Барщевский - Наследство и наследники. Том II

Траст позволяет наследодателю не передавать бенефициарам всю полноту прав на наследственное имущество. Разделение прав на legal и equitable title дает возможность наследодателю не допустить использования и распоряжения наследственным имуществом каким-либо образом, не угодным наследодателю [301] Там же. .

Завещательный траст позволяет защитить интересы несовершеннолетних или ограниченно дееспособных бенефициаров, поскольку управление имущественной массой осуществляется профессиональным доверительным собственником. Доверительный собственник управляет и распоряжается имуществом в соответствии с условиями траста в интересах бенефициаров, которые не смогли бы сами эффективно распорядиться наследственным имуществом. В равной степени траст обеспечивает сохранность имущества в случае чрезмерной расточительности бенефициаров, поскольку расщепление собственности на трастовое имущество не дает возможности бенефициарам распоряжаться этим имуществом самостоятельно [302] Там же. С. 83. .

В то время как английское наследственное право предусматривает ряд формальных требований в отношении составления завещания (will), в том числе обязательную письменную форму и удостоверение завещания свидетелями, право справедливости признает трасты, условия которых не были включены в завещательные распоряжения. Это так называемые секретные трасты (secret trusts). Такая правовая конструкция позволяет наследодателю возложить на кого-либо из наследников (по завещанию или по закону) обязательство удерживать часть или все наследственное имущество в трасте в интересах третьего лица (или нескольких лиц). Как правило, конструкция секретного траста используется с целью вознаграждения лиц, о существовании которых наследодатель не хочет ставить в известность свое окружение [303] Там же. .

Система трастов в континентальной Европе не имеет такой богатой истории и распространения, но и там они постепенно получают все большое признание (например, в Швейцарии), особенно с принятием Гаагской конвенции «О праве, применимом к трастам, и их признании» от 1 июля 1985 г.

Наследственные трасты в Испании с 1889 г. запрещены, но существуют в некоторых автономиях, например в Каталонии. Кроме того, возможность заключения семейного пакта, по которому владелец бизнеса при жизни передает «авансом» права или их часть своим потомкам, с 2006 года существует в Италии [304] Петров Е.Ю. Наследственное право России: состояние и перспективы развития (сравнительно-правовое исследование). С. 61. .Франция не ратифицировала Гаагскую конвенцию о трастах [305] Там же. С. 62. .

В Европе в странах германской системы способами распоряжения, конкурирующими с наследственным правом, являются комбинированное страхование и частные фонды, предназначенные для удовлетворения имущественных интересов одной или нескольких семей. Частным фондом является некоммерческая организация, созданная в форме Stiftung, предназначенная для «непубличной благотворительности» (имущественное обеспечение интересов одной или нескольких семей в образовательной, медицинской, культурной и других общественных сферах). Частный фонд может быть создан при жизни учредителя или во исполнение его последней воли. Частный фонд не отвечает по обязательствам учредителя и бенефициаров. Порядок управленияи правила распределения имущества устанавливаются документами частного фонда. Таким образом, частный фонд представляет собой своего рода «семейную копилку» и является континентальной альтернативой трасту. Швейцария участвует в Гаагской конвенции 1985 г., поэтому здесь траст признается сам по себе [306] Там же. С. 65. .

Справедливости ради стоит сказать, что, несмотря на распространенность трастовых фондов, в Англии завещания по-прежнему составляют основную форму передачи имущества по наследству. Остановимся подробнее на форме завещания и порядке его совершения.

Согласно форме, принятой в 1837 г., завещание («will») должно быть составлено в письменном виде, лицом 18 лет и старше (исключение сделано для моряков и военнослужащих), пребывающим в здравом уме, полностью осознающим содержание документа, которое оно составляет, полностью осознающим состояние имущества, которое оно завещает, хорошо понимающим тех лиц, которые станут наследниками, и подписано им. При этом допускается написание самого текста завещания третьим лицом, с использованием технических средств набора, а также оформление его посредством криптограммы. Завещание обязательно должно составляться в присутствии не менее чем двух свидетелей («witnesses») и быть удостоверено ими в присутствии завещателя. Свидетели не должны быть заинтересованными лицами, а именно не должны упоминаться в завещании в качестве наследников [307] Елизаров В.С., Елизаров С.В. К вопросу о некоторых положениях английского наследственного права. С. 11. .

Для придания завещанию юридической силы официального документа английское право предусматривает необходимость утверждения завещания судом («grant of probate» или «grant of confirmation» в Шотландии) [308] Там же. .

Завещатель должен назначить исполнителя завещания («еxecutor») личного представителя («personal representative»), либо он будет назначен судом («administrator», в случае если отсутствует завещание). Поскольку в странах английской правовой семьи не существует принципа универсального наследственного правопреемства, то после открытия наследства имущество переходит сначала не к наследникам, а именно к исполнителю завещания, который и осуществляет управление наследственным имуществом под надзором суда [309] Там же. .

На весь период осуществления расчетов с кредиторами за счет наследственной массы имущество находится у личного представителя в трасте, а потенциальные наследники выступают бенефициарами до момента вступления в права наследования оставшейся частью имущества [310] Соколова Н.В. Доверительная собственность (траст) в континентальной Европе. М., 2013. С. 84. .

После осуществления необходимых расходов с кредиторами наследодателя и уплаты налога исполнитель завещания (либо доверительный собственник – «trustee») передает наследникам оставшуюся часть наследства, именуемую «очищенное наследство» («net estate») [311] Елизаров В.С., Елизаров С.В. «К вопросу о некоторых положениях английского наследственного права». STUDIUM, Волжский университет имени В.Н.Татищева (институт). С. 11. .

Завещатель вправе назначить от одного до четырех исполнителей завещания. Исполнителями могут быть обычные физические лица (но не являющиеся свидетелями завещания), либо профессиональные исполнители в лице утверждающего завещание адвоката или организации («trust company»). Если у завещателя есть несовершеннолетние дети («minor children») в возрасте до 18 лет, то следует назначить опекуна («guardian») до момента их эмансипации. Английское право допускает назначение одного или двух опекунов, по одному со стороны каждого из родителей. Рекомендуется, чтобы хотя бы один из опекунов был указан в завещании в качестве исполнителя завещания [312] Там же. .