Г. Севастьянов - Хрестоматия альтернативного разрешения споров

Раскрытие доказательств продолжается на протяжении всего судебного разбирательства, вплоть до его окончания. [102]То есть, если уже после раскрытия документов появляется какой-либо новый документ, подлежащий раскрытию, сторона должна незамедлительно уведомить об этом вторую сторону.

Сторона спора, получившая от второй стороны список документов, имеет право провести инспекцию перечисленных в нем документов. С этой целью она направляет письменное заявление о проведении инспекции, и сторона, раскрывшая список документов, должна предоставить возможность в течение 7 дней ознакомиться с ними. Вместо личного ознакомления с документами сторона может потребовать предоставить их копии при условии, что она обязуется покрыть разумные расходы, связанные с копированием.

Противная сторона имеет право ознакомиться со всеми документами, за исключением:

(a) документов, которые больше не находятся под контролем раскрывшей доказательства стороны;

(b) документов, в отношении которых сторона, раскрывающая доказательства, имеет право или обязанность не предоставлять возможность инспекции документа;

(c) документов, в отношении которых сторона считает, что было бы несоразмерно обременительным применительно к спорному вопросу разрешить инспекцию документов данной категории, и указывает в Заявлении о раскрытии, что инспекция этих документов не будет разрешена по данному основанию [103].

Чаще всего сторона ссылается на то, что с документом нельзя ознакомиться, поскольку документ защищается привилегией. Привилегированные документы делятся на три основные категории:

(a) документы, защищаемые привилегией юридической профессии;

(b) документы, которые могут быть использованы для привлечения к уголовной ответственности стороны, предоставляющей данный документ;

(c) документы, защищаемые привилегией исходя из публичного интереса.

Привилегия, связанная с осуществлением правовой помощи, распространяется на всю переписку, которая имела место между клиентом и его солиситором [104]; переписку между солиситором и третьими лицами, связанную с подготовкой или участием в споре (например, с экспертом или письменные свидетельские показания); переписку между клиентом и третьим лицом, связанную с подготовкой или участием в споре.

В то же время клиент может отказаться от привилегии и раскрыть документ, ею защищаемый. Однако солиситор подобным правом не обладает.

После раскрытия документов и инспекции суд указывает каждой из сторон направить второй стороне копии свидетельских показаний и экспертных заключений, на которые они собираются ссылаться во время судебного разбирательства.

Спор между сторонами относительно того, подлежит ли документ раскрытию, разрешается судом [105]. Суд вправе, даже при наличии привилегии, обязать сторону представить защищаемый привилегией документ в суд и поручить третьему лицу представить обобщенную информацию по данному документу.

Следует заметить, что из-за несоблюдения процедуры раскрытия доказательств для стороны, нарушившей данную процедуру, могут наступить следующие негативные последствия.

Во-первых , сторона, которая не раскрыла документ или не предоставила возможности для инспекции документа, не может ссылаться на него в качестве доказательства, за исключением случаев, если суд разрешит ей это сделать. [106]

Во-вторых , нераскрытие стороной документа, который мог негативно повлиять на ее позицию и который должен был быть раскрыт в соответствии с приказом суда, может являться основанием для отказа в иске этой стороне либо, наоборот, в удовлетворении иска, если сторона является ответчиком.

Сторона, получившая документ в процессе раскрытия доказательств, может использовать его только для целей конкретного судебного разбирательства, за исключением случаев, когда:

(a) документ был озвучен во время публичного слушания дела;

(b) суд дал такое разрешение;

(c) сторона, которая раскрыла документ, и лицо, которому принадлежит этот документ, согласились на его использование. [107]

Тем не менее суд вправе издать приказ об ограничении либо запрещении использования документа, даже если документ был озвучен во время открытого слушания.

Если сторона не удовлетворена результатом стандартного раскрытия документов и полагает, что оно было неадекватным, она может обратиться в суд с требованием о проведении специального раскрытия документов. Но прежде сторона должна обратиться ко второй стороне с объяснением, почему она считает, что соответствующие документы должны быть раскрыты, и потребовать от этой стороны полного соответствия процедуре раскрытия. И если вторая сторона не представит удовлетворительного ответа, тогда возможно обратиться в суд с соответствующим заявлением. [108]

Приказ о специальном раскрытии документов может потребовать от стороны:

(i) раскрыть определенные документы или категории документов;

(ii) провести дополнительный поиск и раскрыть документы, обнаруженные в результате такого поиска.

Кроме того, сторона может потребовать вынесения решения о разрешении специальной инспекции документов, т. е. разрешить ознакомление с документами, с которыми вторая сторона не разрешала ознакомиться.

После начала разбирательства сторона также вправе обратиться в суд с требованием о раскрытии документов лицом, которое не является стороной по делу. Подобное обращение должно быть подкреплено соответствующим доказательством. Суд может принять решение о применении процедуры раскрытия доказательств третьим лицом в случае, если:

a) запрашиваемый документ очевидно поддержит позицию заявителя либо ослабит позицию второй стороны;

b) раскрытие является необходимым для справедливого ведения дела либо для сокращения расходов. [109]

По общему правилу раскрытие доказательств является одной из стадий процесса, т. е. применяется после предъявления иска.

Правила Гражданского Процесса допускают применение процедуры раскрытия доказательств и до подачи иска. Это делается для того, чтобы до начала официального разбирательства сторона смогла оценить, действительно ли она имеет обоснованное требование против второй стороны и стоит ли вообще начинать разбирательство. С этой целью сторона может обратиться к возможному ответчику с требованием о проведении досудебного раскрытия доказательств.

Вместе с тем до обращения в суд у стороны нет обязанности раскрывать оппоненту содержание документов либо показывать документы, которые могут быть использованы во вред позиции этой стороны. Сторона может потребовать от второй стороны раскрыть только те документы, которые та обычно предъявляет во время судебного разбирательства. Тем не менее единственный способ принудить показать такие документы — получить соответствующий судебный приказ. Таким образом, до предъявления иска стороны самостоятельно определяют, какие документы показывать второй стороне, а все остальные документы могут оставаться не раскрытыми. [110]